將境外上市相關(guān)法規(guī)修改納入2016《證券法》修訂

　　全國(guó)政協(xié)委員 、中國(guó)工商銀行副行長(zhǎng)張紅力日前提交的提案建議，盡快修訂境外上市相關(guān)法律法規(guī)，將其修改納入《證券法》修訂的進(jìn)程，豐富《證券法》中關(guān)于境外上市的條款。

　　近年來(lái)，證監(jiān)會(huì)持續(xù)推進(jìn)境外上市制度改革，陸續(xù)推出了取消財(cái)務(wù)審核，取消A/H定價(jià)限制，簡(jiǎn)化審核程序，全面提升審核透明度，拓寬企業(yè)境外融資渠道，推進(jìn)境內(nèi)企業(yè)以優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)債等多種方式在境外融資等一系列改革舉措，有效提高了審核質(zhì)量和效率。

　　張紅力表示，隨著國(guó)際國(guó)內(nèi)市場(chǎng)形勢(shì)的變化，以及中國(guó)人民幣國(guó)際化和“一帶一路”戰(zhàn)略的加速推進(jìn)，境內(nèi)企業(yè)境外上市依據(jù)的主要法律法規(guī)已明顯跟不上形勢(shì)發(fā)展的需要，亟須加以修訂完善。

　　目前，中國(guó)境內(nèi)企業(yè)境外上市的主要法律法規(guī)依據(jù)包括：1994年發(fā)布的《國(guó)務(wù)院關(guān)于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定》(國(guó)務(wù)院令第160號(hào)，以下簡(jiǎn)稱《特別規(guī)定》)、《到境外上市公司章程必備條款》(以下簡(jiǎn)稱《必備條款》)以及1997年發(fā)布的《國(guó)務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)在境外發(fā)行股票和上市管理的通知》(國(guó)發(fā)[1997]21號(hào)，以下簡(jiǎn)稱21號(hào)文)等法規(guī)，部分條款已明顯不能適應(yīng)市場(chǎng)環(huán)境變化和新形勢(shì)下的客觀需要，對(duì)企業(yè)“走出去”形成制約，亟待調(diào)整。

　　張紅力認(rèn)為，上述法律法規(guī)存在以下主要問(wèn)題：

　　一是部分規(guī)定與上位法不一致，明顯落后于經(jīng)濟(jì)與法律現(xiàn)狀。境外上市制度實(shí)施20年來(lái)，中國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)生深刻變化，法規(guī)建設(shè)也與時(shí)俱進(jìn)。2005年《公司法》做出重大修改。20年不變的《特別規(guī)定》及《必備條款》的部分規(guī)定與現(xiàn)行《公司法》存在差異和不協(xié)調(diào)之處，如股東大會(huì)表決權(quán)、特別決議事項(xiàng)的范圍、公司減資、合并、分立的法律程序、發(fā)起人數(shù)量要求等，需要繼續(xù)修訂。

　　二是部分定義含混，概念界定模糊，監(jiān)管對(duì)象不清晰。例如，21號(hào)文關(guān)于“中資非上市公司”、“中資控股的上市公司”(所謂“大紅籌”公司)等概念界定模糊，致使實(shí)踐中監(jiān)管對(duì)象范圍不清晰，企業(yè)無(wú)所適從，監(jiān)管責(zé)任也難以落實(shí)。

　　三是部分公司治理規(guī)定制約了公司決策效率，影響了公司重大事項(xiàng)的實(shí)施。實(shí)踐中，《特別規(guī)定》和《必備條款》已對(duì)公司的運(yùn)作形成了不合理的制約，弱化了公司的運(yùn)營(yíng)決策效率和國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力。例如，45天股東大會(huì)通知期限、類別股東表決機(jī)制等規(guī)定，嚴(yán)重影響了公司決策效率，為公司在進(jìn)行并購(gòu)重組等時(shí)效性強(qiáng)重大事項(xiàng)時(shí)帶來(lái)了不少困難。

　　四是部分規(guī)定不利于企業(yè)根據(jù)市場(chǎng)情況進(jìn)行自主決策，不符合市場(chǎng)化發(fā)展方向。例如，《特別規(guī)定》關(guān)于境外上市股份需以外幣認(rèn)購(gòu)的限制，不利于企業(yè)進(jìn)行幣種的合理配置和防范匯率風(fēng)險(xiǎn)，不符合人民幣國(guó)際化的發(fā)展方向。該限制也制約了企業(yè)通過(guò)直接發(fā)行H股進(jìn)行跨境資產(chǎn)并購(gòu)。21號(hào)文關(guān)于禁止“買(mǎi)殼上市”和嚴(yán)格限制任何形式的“紅籌注資”等政策，其“一刀切”的管理方式既難以滿足公司業(yè)務(wù)和資產(chǎn)整合的需求，也不符合國(guó)家鼓勵(lì)企業(yè)“走出去”的戰(zhàn)略。

　　五是部分規(guī)定體現(xiàn)的管理思路不適應(yīng)新時(shí)期的`要求，難以落實(shí)。

　　對(duì)此，張紅力提出了三點(diǎn)具體修改完善的建議：其一是強(qiáng)化頂層設(shè)計(jì)。建議將境外上市相關(guān)法律法律的修改納入《證券法》修訂的進(jìn)程中，豐富《證券法》中關(guān)于境外上市的條款。

　　其二是細(xì)化實(shí)施規(guī)則。建議由中國(guó)證監(jiān)會(huì)牽頭，會(huì)同國(guó)務(wù)院法制辦等有關(guān)部門(mén)，在《證券法》修訂前盡快先行啟動(dòng)對(duì)《特別規(guī)定》、《必備條款》及21號(hào)文的統(tǒng)籌修訂工作，進(jìn)一步改善境外上市監(jiān)管環(huán)境，適應(yīng)市場(chǎng)變化，滿足企業(yè)和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀需求。

　　其三是加強(qiáng)境內(nèi)境外監(jiān)管協(xié)調(diào)。在修訂過(guò)程中，應(yīng)與香港證監(jiān)會(huì)、港交所、美、英、德等境外監(jiān)管機(jī)構(gòu)保持溝通，做好相關(guān)制度的境內(nèi)外銜接，做好修訂工作。

　　張紅力：完善監(jiān)管處罰機(jī)制 提高證券違法成本

　　“推進(jìn)股票、債券市場(chǎng)改革和法治化建設(shè)”被寫(xiě)入今年的政府工作報(bào)告。如何進(jìn)行資本市場(chǎng)的法治化建設(shè)?全國(guó)政協(xié)委員、工行副行長(zhǎng)張紅力7日給出了自己的觀點(diǎn)。他建議，《證券法》的修訂工作應(yīng)該作為今年經(jīng)濟(jì)金融立法領(lǐng)域的重中之重，并將加大對(duì)證券違法行為處罰力度作為《證券法》修訂的重要內(nèi)容。高效的法治化還需要完善的執(zhí)法體系，張紅力建議加大執(zhí)法力度，提高法律法規(guī)的震懾力，真正做到立法和執(zhí)法之間的配套協(xié)調(diào)。

　　在我國(guó)大力推進(jìn)證券市場(chǎng)改革的背景下，信息披露違規(guī)、內(nèi)幕交易案件、市場(chǎng)操縱案件、“老鼠倉(cāng)”以及大股東利用資本權(quán)力侵害中小股東利益事件、上市公司欺詐行為屢有發(fā)生。張紅力指出，雖然主管部門(mén)加大了打擊證券違法力度，但仍顯不足。一是對(duì)中小投資者的保護(hù)力度不足，嚴(yán)重侵害了公共利益;二是對(duì)違法違規(guī)主體處罰措施較輕，無(wú)法形成有效的約束和震懾;三是對(duì)證券欺詐行為相關(guān)個(gè)人的處罰力度不足，責(zé)任落空現(xiàn)象嚴(yán)重;四是對(duì)證券違法行為處罰對(duì)象錯(cuò)位，導(dǎo)致證券造假行為頻發(fā)。

　　“在推進(jìn)注冊(cè)制改革的過(guò)程中，沒(méi)有強(qiáng)有力的證券違法行為處罰制度，注冊(cè)制實(shí)施后的市場(chǎng)違法行為將會(huì)更為猖獗，甚至可能導(dǎo)致注冊(cè)制改革的失敗，被迫走回頭路。”張紅力直言。

　　鑒于上述的種種不足，張紅力在這份題為《關(guān)于強(qiáng)化證券市場(chǎng)違法行為處罰法律制度》的提案中建議，國(guó)家層面亟須在法律頂層設(shè)計(jì)、行政與司法銜接、上市公司退出等方面完善監(jiān)管處罰機(jī)制，提高證券市場(chǎng)違法成本，促進(jìn)中國(guó)證券市場(chǎng)健康發(fā)展。

　　從證券市場(chǎng)法律頂層設(shè)計(jì)看，張紅力建議，全國(guó)人大常委會(huì)將《證券法》的修訂工作作為今年經(jīng)濟(jì)金融立法領(lǐng)域的重中之重加以推進(jìn)，將加大對(duì)證券違法行為處罰力度作為《證券法》修訂的重要內(nèi)容，切實(shí)維護(hù)證券市場(chǎng)中小投資者權(quán)益。

　　他指出，注冊(cè)制下亟須強(qiáng)有力的法律配套措施。一是建立完善的信息披露制度。一方面通過(guò)修訂《證券法》，將證券監(jiān)管的重點(diǎn)放到事后審查和事中審查之中，賦予證監(jiān)會(huì)根據(jù)具體情況制定相關(guān)規(guī)則的權(quán)力，加大對(duì)上市公司信息披露違法案件的查處力度;另一方面充分發(fā)揮證券交易所的優(yōu)勢(shì)，盡快著手證券交易所的公司化改革，使其作為一個(gè)獨(dú)立的公司制機(jī)構(gòu)參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，對(duì)上市公司實(shí)行嚴(yán)格的信息披露監(jiān)管，以增強(qiáng)市場(chǎng)融資功能。

　　二是建立以信用為導(dǎo)向的上市公司退市標(biāo)準(zhǔn)。完善退市制度的相關(guān)法律條例，在《證券法》修訂中增加違法的退市標(biāo)準(zhǔn)，引入公司治理的退市標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)控股股東違背誠(chéng)實(shí)守信原則、內(nèi)部人控制非常嚴(yán)重時(shí)，可以暫停股票上市交易，危害特別大的可以強(qiáng)制使之退市。

　　要實(shí)現(xiàn)法治化，既需要法律的完備，也需要完善的執(zhí)法體系。

　　張紅力建言，加大執(zhí)法力度，提高法律法規(guī)的震懾力，真正做到立法和執(zhí)法之間的配套協(xié)調(diào)，促進(jìn)證券監(jiān)管處罰法制功能的實(shí)現(xiàn)。同時(shí)，健全并完善行政處罰程序所必要的程序性規(guī)范，健全我國(guó)證券監(jiān)管信息公開(kāi)制度;在特定證券市場(chǎng)違法案件借鑒集團(tuán)訴訟模式，完善現(xiàn)有的代表人訴訟制度;對(duì)于部分證券犯罪類型采取舉證責(zé)任倒置的原則，轉(zhuǎn)移公訴機(jī)關(guān)的部分舉證責(zé)任，解決證券犯罪行為“取證難”的問(wèn)題;探索在上海、深圳等地建立專業(yè)的證券法庭，提高專業(yè)化水平和審判效率，破除對(duì)上市公司的地方保護(hù)主義。

　　此外，張紅力建議要妥善解決證券監(jiān)管行政處罰與刑事處罰適用銜接問(wèn)題。一是全國(guó)人大對(duì)證券行政執(zhí)法機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)的信息共享銜接機(jī)制進(jìn)行專門(mén)的法律確認(rèn);二是細(xì)化證券領(lǐng)域違法犯罪案件移送的法律制度，制定明確統(tǒng)一的案件移送標(biāo)準(zhǔn)，真正做到使案件移送和監(jiān)督工作有據(jù)可依;三是規(guī)范信息通報(bào)制度、聯(lián)席會(huì)議制度、規(guī)范查處案件協(xié)作和配合的程序制度等，建立起規(guī)范的信息傳播和溝通的渠道，推動(dòng)證券領(lǐng)域涉嫌犯罪的行政案件及時(shí)轉(zhuǎn)入司法審查程序;四是明確證券行政執(zhí)法機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)案件線索移送的工作程序;五是建立有效的案件移送監(jiān)督制度。

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