余額寶法律問題與解決建議
摘要：余額寶憑借其操作簡單、收益高等顯著特征，自成功上線以來便得到廣大消費者的青睞。然而在高收益的背后也存在著巨大的風險，其安全隱患、銷售資格、信息披露不完善問題亟待解決。筆者主要從這幾個方面分析余額寶存在的法律問題并提出解決意見。
關鍵詞：余額寶;法律問題;解決建議。
2013年6月13日，阿里巴巴旗下的第三方支付平臺支付寶正式推出一項新的功能——余額寶，其實質為支付寶的合作方天弘基金管理有限公司提供的一款名為增利寶、集增值功能和支付功能為一體的貨幣型基金新產(chǎn)品。相比于傳統(tǒng)的公募基金，余額寶具有操作流程簡便、收益率高、最低限購金額沒有限制、使用靈活等顯著特點。余額寶用戶只需將支付寶內(nèi)資金轉入余額寶賬戶，即可像使用支付寶一樣隨時進行轉賬、繳費、消費。余額寶自推出以來吸引了眾多互聯(lián)網(wǎng)金融消費者，截止2014年5月，余額寶規(guī)模已超過5000億元，客戶數(shù)超過5000萬戶，天弘基金靠此一舉成為國內(nèi)最大的基金管理公司，余額寶也成為中國互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展史上的重要里程碑。
在加快推進利率市場化和互聯(lián)網(wǎng)金融快速發(fā)展的宏觀背景下，余額寶對于滿足投資者特別是中小投資者的低風險理財需求、多渠道增加居民財產(chǎn)性收入、發(fā)展普惠金融、促進貨幣市場發(fā)展均具有積極意義。但是，在余額寶業(yè)務開展過程中，存在著銷售、宣傳推介行為不規(guī)范，風險揭示不足及風險管理不到位等法律問題，其安全性、公平性、監(jiān)管性問題亟待解決。
一、余額寶的法律問題。
(一)余額寶片面強調貨幣基金高收益，風險揭示不足。
余額寶自身宣傳、推介行為不夠規(guī)范。余額寶從其本質上來說，是一種借助具有基金支付機構資信的第三方電子商務平臺進行銷售的貨幣基金，主要投資于國債、央行票據(jù)、商業(yè)票據(jù)、銀行定期存單等短期、風險小的貨幣市場工具。與其他類型的基金相比，貨幣基金具有風險低、流動性好的顯著特征。貨幣基金是厭惡風險、對資產(chǎn)流動性和安全性要求較高的投資者進行短期投資的理想工具，或是暫時存放現(xiàn)金的理想場所。但是，盡管貨幣基金的風險較低，并不意味著貨幣基金沒有投資風險。即貨幣基金與銀行存款不同，并不保證收益水平，其同樣會存在利率風險、購買力風險、信用風險、流動性風險。
因此，余額寶應當根據(jù)《證券投資基金法》第九十九條之規(guī)定，向投資人充分揭示投資風險，從而為投資者提供價值判斷的依據(jù)，防止利益沖突與利益運輸。電子商務支付平臺則應通過網(wǎng)站或者及時的網(wǎng)絡信息向消費者提供服務，但其存在單一性和靜止性的劣勢。因此，為了維護投資者的合法權益、使其作出有利于自己的價值判斷，余額寶應該在其首頁對余額寶貨幣基金性質和資金用途進行明確說明，且有義務對與投資風險相關的信息進行完整揭示。但余額寶自上線以來，過分宣傳其高收益特征，其萬無一失、年化收益率達到7%的承諾并未真實全面向消費者披露潛在風險，這些標語極容易使消費者產(chǎn)生余額寶毫無風險，涉嫌違反了法律規(guī)定的真實信息告知義務和知情權。
同時，筆者進入余額寶官方主頁，看到的是其收益穩(wěn)健、被盜100%賠付、靈活存取等宣傳內(nèi)容，僅用一行小字提示“貨幣基金不等同于銀行存款，過往業(yè)績不預示其未來表現(xiàn)，市場有風險，投資需謹慎”。因此，余額寶較高收益、安全保障與不足的風險提示相結合，極易對消費者產(chǎn)生誤導作用，投資者權益難以得到有效保障，行業(yè)系統(tǒng)性風險增加。
(二)基金信息披露不完善，不利于投資者利益保護。
基金信息披露不僅能培養(yǎng)和完善市場運行機制，也能夠增強市場參與各方對市場的理解和信心。同時，真實、準確、完整、及時的基金信息披露是樹立整個基金行業(yè)公信的基石。根據(jù)《證券投資基金銷售機構通過第三方電子商務平臺開展業(yè)務管理暫行規(guī)定》，基金銷售機構通過第三方電子商務平臺開展基金銷售活動的，應當在第三方電子商務平臺的醒目位置披露其工商登記信息和基金銷售業(yè)務資格信息，并提示基金銷售服務由基金銷售機構提供。但筆者進入到余額寶官方主頁后發(fā)現(xiàn)其僅以一行小字提示“支付寶打造的余額增值服務，把錢轉入余額寶即購買了由天弘基金提供的增利寶貨幣基金，可獲得收益”，并未找到天弘基金工商登記信息和基金銷售業(yè)務資格信息。
僅僅憑借寥寥幾句信息，投資者難以全面了解天弘基金管理公司業(yè)務及發(fā)展現(xiàn)狀，在此情況下貿(mào)然將資金投入有天弘基金推出的貨幣基金產(chǎn)品，容易產(chǎn)生安全隱患和矛盾糾紛。其次，根據(jù)證券法規(guī)定，投資者享有對于基金性質、運作情況、收益情況的知情權�；鸸芾砣恕⒒鹜泄苋撕推渌鹦畔⑴读x務人應當真實、準確、完整地依法披露基金信息，并保證投資人能夠按照基金合同約定的時間和方式查閱或者復制公開披露的信息資料，具體披露內(nèi)容包括招募說明書、基金合同、托管協(xié)議、定期報告、收益報告、重大事項報告等等。支付寶作為在互聯(lián)網(wǎng)開展的基金銷售活動中，為基金投資人和基金銷售機構之間的基金交易活動提供輔助服務的信息系統(tǒng)，其扮演著類似于傳統(tǒng)公募基金中基金托管人的角色，因此其至少應當在官方主頁上登載基金合同、基金托管協(xié)議供投資者閱讀。但是筆者發(fā)現(xiàn)在余額寶整個交易活動中，投資者看不到任何與自身利益息息相關的信息披露內(nèi)容，必須通過超鏈接到天弘基金網(wǎng)站才能查閱。這樣的信息披露使得缺乏基金購買經(jīng)驗和背景知識的普通客戶，沒有意識到在投資前需要仔細查詢基金的相關信息，僅僅憑借第三方支付平臺的簡單介紹就進行基金流轉，基金交易難以充分保障投資者的知情權，對投資者和基金管理人以及第三方支付平臺都有潛在危險。
(三)余額寶法律定性不明確，涉嫌基金銷售行為。
根據(jù)《余額寶服務協(xié)議》內(nèi)容提示，支付寶及其關聯(lián)公司僅向投資者提供資金支付渠道，其公司及其關聯(lián)公司并非為理財產(chǎn)品購買協(xié)議的參與方。即天弘基金開通網(wǎng)上基金直銷業(yè)務，余額寶僅提供資金支付服務。所謂基金直銷，是指投資者通過基金公司或基金公司網(wǎng)站進行買賣基金的一種方式，申購和贖回直接在基金公司或基金公司網(wǎng)站進行，不通過銀行或證券公司的網(wǎng)點。但是余額寶的運作模式和直銷區(qū)別很大，如基金直銷過程中必需的客戶身份證、銀行開戶賬戶等用戶的資料并不由天弘基金掌握，而是由支付寶提供給天弘基金，用戶個人更是沒有在天弘基金直接開設賬戶，也不擁有獨立的天弘基金賬戶密碼，余額寶的行為更接近于基金代銷。這也正是余額寶銷售資格的問題所在。支付寶雖然于2012年5月獲得基金支付牌照，卻沒有獲得基金銷售牌照，不能作為銷售主體直銷或者代銷基金。“余額寶”借助天弘基金實現(xiàn)基金銷售功能，通過打法律的“擦邊球”進入基金銷售領域，涉嫌違背證券法規(guī)定。其次，根據(jù)《證券投資基金銷售管理辦法》規(guī)定，證監(jiān)會對銀行等機構代銷基金有嚴格的要求，包括具有健全的治理結構、完善的內(nèi)部控制和風險管理制度，并得到有效執(zhí)行;有安全、高效的辦理基金發(fā)售、申購和贖回等業(yè)務的技術設施，且符合中國證監(jiān)會對基金銷售業(yè)務信息管理平臺的有關要求。支付寶尚未取得基金銷售牌照，自然不完全具備上述基金代銷條件，因此其通過打法律“擦邊球”的行為不利于證券市場的穩(wěn)定，同時也存在著監(jiān)管的真空，對投資者的利益構成了潛在的威脅。余額寶當務之急為盡快取得基金銷售牌照，并對結算賬戶進行備案。
二、余額寶法律問題完善的相關建議。
余額寶雖然具有諸多法律方面的漏洞，但是隨著互聯(lián)網(wǎng)金融的蓬勃發(fā)展，像余額寶一樣的第三方支付、手機銀行、比特幣、P2P等業(yè)務的推廣已成為大勢所趨。因此，如何改變余額寶存在的法律問題現(xiàn)狀，更好地保護金融消費者的合法權益成為當前的重中之重。結合前文分析的余額寶存在的問題，提出相關完善的建議如下。
(一)完善互聯(lián)網(wǎng)金融的法律體系。
余額寶雖然自推出以來就走在合法與非法的鋼絲上，處于輿論的風口浪尖處，但是余額寶作為一項金融創(chuàng)新產(chǎn)品，對于推動我國金融市場的活躍無疑具有正面意義和積極影響，只是必須被嚴格置于法律法規(guī)和監(jiān)管之下。余額寶作為一種新興的理財方式，對于滿足中小投資者的低風險理財需求、多渠道增加居民財產(chǎn)性收入具有重大推動作用。但是，與這種發(fā)展勢頭不相適應的是法律的嚴重滯后。第三方支付是在政策模糊、法律真空與監(jiān)管缺位的大環(huán)境下摸索著前進的，承擔著巨大的法律風險與政策風險。相關的法律基礎理論研究不夠成熟，現(xiàn)實法律制度設計缺乏理論支持，這些問題時刻威脅著第三方支付的健康發(fā)展。盡管為完善第三方支付業(yè)務，中國人民銀行先后頒布了《非金融機構支付服務管理辦法》《支付機構客戶備付金存管辦法》等相關法規(guī)，但相對于傳統(tǒng)金融業(yè)，互聯(lián)網(wǎng)金融為新興的金融領域，我國目前尚未形成關于互聯(lián)網(wǎng)金融的法律體系，因此為了更好地促進余額寶等互聯(lián)網(wǎng)基金的.健康穩(wěn)定發(fā)展，盡快出臺相關法律勢在必行。比如第三方支付平臺證券銷售資格問題、舉證責任分配問題、消費者保護等問題亟待解決。
(二)完善基金交易信息披露制度。
我國證券法中有對于證券投資基金信息披露制度的相關規(guī)定，但是對于投資者通過第三方支付平臺購買基金的信息披露的相關法律制度不夠完善。因此，為了培育和完善市場運行機制，增強市場參與各方對市場的理解和信心，進一步完善基金交易信息披露制度具有重要意義。首先，基金信息披露管理方面的法律法規(guī)應該對通過第三方支付平臺購買基金的信息披露規(guī)定作出嚴格規(guī)定，比如第三方支付平臺應當在其首頁刊登基金管理公司的基本情況介紹、公司經(jīng)營業(yè)績介紹以及基金產(chǎn)品存在的風險介紹。為投資者在作出投資判斷前提供依據(jù)，增強投資者風險意識。其次，基金管理人應當與第三方支付平臺聯(lián)合創(chuàng)辦信息披露官方主頁，對于基金合同、托管協(xié)議、定期報告、投資收益等對投資者切身利益具有重要影響的信息及時進行披露并定期披露更新信息內(nèi)容。第三，應當進一步完善投資者的申訴和監(jiān)督機制。與基金有關的信息對于投資者的投資判斷幾乎起到?jīng)Q定性作用，因此，若賦予投資者監(jiān)督信息披露的權利，不但能夠進一步增強投資者風險意識和維權意識，同時能進一步完善信息披露制度。
(三)強化投資者風險意識。
余額寶業(yè)務的宣傳材料顯然符合經(jīng)濟學的“不對稱信息”概念，支付寶推出余額寶業(yè)務，為了吸引金融消費者，并未明確、醒目地告知客戶此業(yè)務存在的風險以及所謂的“利息”并非銀行存款的利息而是購買基金所得收益。但是，盡管其風險披露如此不完善，余額寶僅僅用了6天時間用戶即突破100萬，余額寶合作的增利寶貨幣基金開戶數(shù)即突破100萬。這反映出消費者在巨大收益面前極其容易忽視其所潛在的風險而盲目消費，將自身的利益置于危險之中。加之消費者在市場中本來屬于弱勢群體，而互聯(lián)網(wǎng)金融存在信息不對稱、實力不等、技術風險等特征，因此，加強對消費者的教育和保護，提高其風險防范意識和自我保護意識變得十分重要。金融監(jiān)管機構可深入基層，開展消費者風險講座、消費者交流會等多種形式的活動，使得消費者在學習和交流中進一步了解互聯(lián)網(wǎng)金融特征，增長法律知識，增強法制觀念，證券法中也應適當加入互聯(lián)網(wǎng)金融消費者投資保護內(nèi)容。
余額寶自從上線以來就成為多方爭議的焦點，雖然它存在著眾多亟待解決的缺點，但是隨著我國市場經(jīng)濟的快速發(fā)展、消費者消費觀念的轉變，以余額寶為代表的互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品的發(fā)展已成為必然趨勢。以余額寶代表的金融產(chǎn)品也成為促進我國資本市場進一步準暖升溫的重要手段之一。因此對于余額寶我們不應過分打壓，而是應該使之于傳統(tǒng)金融業(yè)巧妙地結合，各自發(fā)揮作用，共同促進我國金融理財活動向著更好更健康的方向發(fā)展。
參考文獻：
[1]趙鑫。余額寶的法律問題—余額寶高收益背后的巨大風險[J]。知識經(jīng)濟，2013(23) .
[2]王春麗，王森堅�；ヂ�(lián)網(wǎng)金融理財?shù)姆梢?guī)制—以阿里余額寶為視角[J]。上海政法學院學報，2013(5)。
[ 3 ] 楊東�！』ヂ�(lián)網(wǎng)金融推動金融法體系變革[ N ] . 中國社會科學報，2014。1。22。
[4]王蘭。余額寶：互聯(lián)網(wǎng)金融時代的“鯰魚” [N]。中國社會科科學報，2013。8。21。
[5]白牧蓉。從“余額寶”的法律隱患看相關制度之完善[J]。西北民族大學學報(哲學社會科學版)，2014(1)。