非法經營罪

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非法經營罪

　　導語：國家規(guī)定，合法經營必須取得營業(yè)許可，這是為了規(guī)范市場，保障利益，凈化社會風氣，保護社會有序發(fā)展。那么什么是非法經營?是否構成了犯罪?以下是由CN人才網收集整理的相關內容，歡迎閱讀。

　　什么是非法經營罪

　　非法經營罪，是指未經許可經營專營、專賣物品或其他限制買賣的物品，買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經營許可證或者批準文件，以及從事其他非法經營活動，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的行為。本罪在主觀方面由故意構成，并且具有謀取非法利潤的目的，這是本罪在主觀方面應具有的兩個主要內容。如果行為人沒有以謀取非法利潤為目的，而是由于不懂法律、法規(guī)，買賣經營許可證的，不應當以本罪論處，應當由主管部門對其追究行政責任。

　　非法經營罪的構成要件

　　1、客體要件

　　非法經營罪侵犯的客體應該是市場秩序，為了保證限制買賣物品和進出口物品市場，國家實行上述物品的經營許可制度。其中進出口許可制度是經營許可制度的重要內容，買賣進出口許可證和進出口原產地證明的行為除侵犯市場秩序外，還侵犯了對外貿易管理制度。根據(jù)《對外貿易法》的規(guī)定，國家實行統(tǒng)一的對外貿易制度，根據(jù)平等互利的原則，促進和發(fā)展同其他國家和地區(qū)的貿易關系。中華人民共和國在對外貿易方面根據(jù)所締結或者參加的國際條約、協(xié)定，給予其他締約方、參加方或者根據(jù)互惠、對等原則給予對方最惠國待遇、國民待遇。任何國家或者地區(qū)在貿易方面對中華人民共和國采取歧視性的禁止、限制或者其他類似措施的，中華人民共和國可以根據(jù)實際情況對該國家或者該地區(qū)采取相應的措施，為了保證按照上述規(guī)定發(fā)展對外貿易，國家要求進出口貨物必須提供原產地證明，對除法律規(guī)定的特殊情況可以免領許可證的以外還須申請進出口許可證。因此，進出口原產地證明、進出口許可證必須是真實有效的，不允許進行偽造、變造。同時，進出口原產地證明、進出口許可證是針對特定進出口人的特定進出口貿易而使用的，不允許進行買賣。買賣進出口原產地證明、進出口許可證，擾亂國家的對外貿易秩序，因此必須予以懲治。

　　2、客觀要件

　　本罪在客觀方面表現(xiàn)為未經許可經營專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品、買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經營許可證或者批準文件，以及從事其他非法經營活動，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的行為。

　　3、主體要件

　　本罪的主體是一般主體，即一切達到刑事責任年齡，具有刑事責任能力的自然人。依法成立、具有責任能力的單位也可以成為本罪的主體。本罪的主體，依本條愿意是指經營者，但在市場經濟條件下，“無人不商”，如果將本罪的主體限定為特殊主體，將會使許多沒有任何經營許可證(非經營者)的買賣物品和進出口許可證和進出口原產地證的行為得不到懲處，因之，本罪的主體為一般主體。

　　4、主觀要件

　　本罪在主觀方面由故意構成，并且具有謀取非法利潤的目的，這是本罪在主觀方面應具有的兩個主要內容。如果行為人沒有以謀取非法利潤為目的，而是由于不懂法律、法規(guī)，買賣經營許可證的，不應當以本罪論處，應當由主管部門對其追究行政責任。

　　非法經營罪的認定

　　1、刑事違法性與其行政違法性是一致的、也就是說，非法經營者必然違反有關的工商法規(guī)、沒有行政違法性就不存在刑事違法性。

　　2、在主觀上要求行為人必須是出于故意，且以營利為目的，對于因不知其為非法而進行非法經營且不以營利為目的的，不認為構成，而只能給予行為人以行政處罰。

　　3、在犯罪情節(jié)上要求情節(jié)嚴重的才構成犯罪，而認定情節(jié)是否嚴重，應以非法經營額和所得額為起點，并且要結合行為人是否實施了非法經營行為，是否給國家造成重大損失或者引起其他嚴重后果，是否經行政處罰后仍不悔改等來判斷。市場經濟既是自由經濟，也是法治經濟，判斷非法經營罪應當注意如下問題：

　　1、非法經營的非法性必須是違反了國家法律、行政法規(guī)等規(guī)范性文件。

　　非法經營的非法性是指違反國家規(guī)定。這個“國家規(guī)定”是指違反全國人民代表大會及其常務委員會制定的法律和決定，國務院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令。非法經營罪違反的國家規(guī)定是指國家關于專營、專賣物品或者其他法律法規(guī)限制買賣物品的規(guī)定，國家關于進出口許可、進出口原產地證明以及其他法律法規(guī)關于經營許可、批準的規(guī)定，所以不是指違反一般的關于經營的法規(guī)。無照經營或者超越經營范圍本身并不是非法經營，只有當無照經營或者超越經營范圍的行為是需要行政許可才能經營時，才屬于刑法意義上的非法經營行為。例如，營業(yè)執(zhí)照中沒有經營煙草的內容，但是如果超出范圍經營了煙草，因為煙草屬于專營物品，因而這是一種非法經營行為。但是如果超出范圍經營的不是需要經過行政許可或者審批以及專營專賣或者限制性買賣的物品，則不屬于非法經營行為。

　　2、其他非法經營行為必須嚴格依照法律明文規(guī)定認定。

　　根據(jù)刑法“法無明文規(guī)定不為罪，不處罰”的基本原則，其他非法經營行為的認定應當嚴格按照法律明文規(guī)定進行，依法追究刑事責任。并且對于法律、行政法規(guī)或者司法解釋關于其他非法經營行為的規(guī)定，應當受到“禁止適用事后法”原則的限制，否則，非法經營罪的范圍將會被隨意擴大。

　　3、2013年5月2日《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》明文規(guī)定的兩種犯罪形式。

　　第十一條規(guī)定，以提供給他人生產、銷售食品為目的，違反國家規(guī)定，生產、銷售國家禁止用于食品生產、銷售的非食品原料，情節(jié)嚴重的，依照刑法二百二十五條的規(guī)定以非法經營罪定罪處罰。

　　違反國家規(guī)定，生產、銷售國家禁止生產、銷售、使用的農藥、獸藥，飼料、飼料添加劑，或者飼料原料、飼料添加劑原料，情節(jié)嚴重的，依照前款的規(guī)定定罪處罰。

　　實施前兩款行為，同時又構成生產、銷售偽劣產品罪，生產、銷售偽劣農藥、獸藥罪等其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

　　第十二條規(guī)定，違反國家規(guī)定，私設生豬屠宰廠(場)，從事生豬屠宰、銷售等經營活動，情節(jié)嚴重的，依照刑法第225條的規(guī)定以非法經營罪定罪處罰。

　　非法經營罪的立案標準

　　根據(jù)最高人民檢察院、公安部《關于經濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定》的有關規(guī)定，對非法經營案，符合下列情形之一的，應當追訴：

　　一、違反國家規(guī)定，采取租用國際專線、私設轉接設備或者其他方法，擅自經營國際電信業(yè)務或者涉港澳臺電信業(yè)務進行營利活動，涉嫌下列情形之一的，應予追訴：(1)經營去話業(yè)務數(shù)額在100萬元以上的;(2)經營來話業(yè)務造成電信資費損失數(shù)額在100萬元以上的;(3)雖未達到上述數(shù)額標準，但因非法經營國際電信業(yè)務或者涉港澳臺電信業(yè)務，受過行政處罰2次以上，又進行非法經營活動的。

　　二、非法經營外匯，涉嫌下列情形之一的，應予追訴：(1)在外匯指定銀行和中國外匯交易中心及其分中心以外買賣外匯，數(shù)額在20萬美元以上的，或者違法所得數(shù)額在5萬元人民幣以上的;(2)公司、企業(yè)或者其他單位違反有關外貿代理業(yè)務規(guī)定，采用非法手段，或者明知是偽造、變造的憑證、商業(yè)單據(jù)，為他人向外匯指定銀行騙購外匯數(shù)額，在 500萬美元以上的，或者違法所得數(shù)額在50萬元人民幣以上的;(3)居間介紹騙購外匯數(shù)額在100萬美元以上或者違法所得數(shù)額在10萬元人民幣以上的。

　　三、違反國家規(guī)定，出版、印刷、復制、發(fā)行非法出版物，涉嫌下列情形之一的，應予追訴：(1)個人非法經營數(shù)額在5萬元以上的，單位非法經營數(shù)額在15萬元以上的;(2)個人違法所得數(shù)額在2萬元以上的，單位違法所得數(shù)額在5萬元以上的;(3)個人非法經營報紙5000份或者期刊5000本或者圖書2000冊或者音像制品、電子出版物500張(盒)以上的，單位非法經營報紙15000份或者期刊15000本或者圖書5000冊或者音像制品、電子出版物1500張(盒)以上的。

　　四、未經國家有關主管部門批準，非法經營證券、期貨或者保險業(yè)務，非法經營數(shù)額在30萬元以上，或者違法所得數(shù)額在5萬元以上的，應予追訴。

　　五、個人或單位從事其他非法經營活動，涉嫌下列情形之一的，應予追訴：(1)個人非法經營數(shù)額在5萬元以上，或者違法所得數(shù)額在1萬元以上的;(2)單位非法經營數(shù)額在50萬元以上，或者違法所得數(shù)額在10萬元以上的。

　　非法經營罪的量刑標準

　　犯非法經營罪的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得1倍以上5倍以下的罰金。

　　情節(jié)特別嚴重的，處5年以上有期徒刑，并處違法所得1倍以上5倍以下罰金或者沒收財產。

　　單位犯非法經營罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員依上述規(guī)定處罰。

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