有限責任公司變?yōu)楣煞萦邢薰�司應該考慮的問題

　　有限責任公司在保持主體不變的情況下改變公司類型，由有限責任公司變更為股份有限公司。在此變更過程中，公司股東未發(fā)生變化，股份公司折合的股份總額不得超過有限責任公司的凈資產。下面是CN人才網為大家整理了相關知識，希望對大家有所幫助。

　　一、何為整體變更?

　　1、定義：指有限責任公司在保持主體不變的情況下改變公司類型，由有限責任公司變更為股份有限公司。在此變更過程中，公司股東未發(fā)生變化，股份公司折合的股份總額不得超過有限責任公司的凈資產。

　　2、整體變更的定性

　　《首發(fā)辦法》提出整體變更規(guī)則的基本法規(guī)依據(jù)就是《公司法》的第九十五條：有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產額。有限責任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時，應當依法辦理。

　　對于整體變更的理解有以下幾個方面可以關注：

　　1)2005年公司法頒布之前，整體變更折合的股份總額應當相等于公司凈資產額，修改后規(guī)定折合的實收股本總額不得高于公司凈資產額，于是只能將凈資產不足一股的計入資本公積，剩下的全部計入實收股本，從而造成了股份公司股本五花八門的尷尬。2005年公司法就該條的修改應該是吸收了投行界人士的意見，此后，整體變更可以按照一個相對自由的比例來折股，剩余凈資產計入資本公積。

　　2)對于整體變更的定性早有爭論，筆者認為既不是公司法第七十八條規(guī)定的募集設立也不是同條規(guī)定的發(fā)起設立。其實原因很簡單，仔細研究下整體變更的處理原則與哪一種方式都靠不上，那么可以簡單認為是除發(fā)起設立和募集設立之外的第三種方式，同時由于公司法的九十六條還專門根據(jù)這個情況作了修改，因此可以認定公司法也是認定該種設立方式的，也算是師出有名。

　　3)那么既然整體變更非發(fā)起設立也非募集設立，那么公司法有關這兩種方式的規(guī)定就不能適用于整體變更，比如整體變更沒有發(fā)起人、發(fā)起人協(xié)議、沒有創(chuàng)立大會、更沒有認股人等等，甚至連發(fā)起設立都沒有創(chuàng)立大會和認股人的說法。盡管如此，由于整體變更就那么一個稱呼而沒有任何細則的規(guī)定，而由于2005年公司法之前的一些規(guī)定的指導，使投行人士在實務中創(chuàng)造性的適用了股份公司發(fā)起設立和募集設立所有的規(guī)則，也算是萬無一失。

　　4)2004年公司法第九十八條規(guī)定：有限公司變更為股份公司，應當符合本法規(guī)定的股份有限公司的條件，并依照本法有關設立股份有限公司的程序辦理。而當時的公司法又規(guī)定設立股份公司需要發(fā)起人簽署發(fā)起人協(xié)議，發(fā)起人制定公司章程并經創(chuàng)立大會通過。因為該等規(guī)定，整體變更的實務中出現(xiàn)了前述的一些程序。另外，證監(jiān)會發(fā)布的《公開發(fā)行證券的法律意見書和律師工作報告》(證監(jiān)發(fā)〔2001〕37號)中要求律師對發(fā)行人創(chuàng)立大會的程序及所議事項是否符合法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定發(fā)表意見，而未明確僅適用于募集方式設立的股份公司，也是導致實務中整體變更時存在創(chuàng)立大會的原因。而2005年公司法刪除了“依照本法設立股份有限公司的程序辦理”的規(guī)定，因而，整體變更時現(xiàn)有股東簽署發(fā)起人協(xié)議、簽署公司章程和召開外創(chuàng)立大會這些程序均并非是法定的程序了，這些程序不僅不合法理，也將增加整體變更的成本。

　　二、法律依據(jù)

　　1、《公司法》第九十五條有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產額。有限責任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時，應當依法辦理。

　　2、《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第八條發(fā)行人應當是依法設立且合法存續(xù)的股份有限公司。經國務院批準，有限責任公司在依法變更為股份有限公司時，可以采取募集設立方式公開發(fā)行股票。

　　第九條發(fā)行人自股份有限公司成立后，持續(xù)經營時間應當在3年以上，但經國務院批準的除外。有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經營時間可以從有限責任公司成立之日起計算。

　　3、《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法》第十條

　　發(fā)行人申請首次公開發(fā)行股票應當符合下列條件：

　　(一)發(fā)行人是依法設立且持續(xù)經營三年以上的股份有限公司。

　　有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經營時間可以從有限責任公司成立之日起計算。

　　4.《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則(試行)》第二章股票掛牌2.1(一)依法設立且存續(xù)滿兩年。有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責任公司成立之日起計算;

　　三、改革方案

　　1、國務院《注冊資本登記制度改革方案》二、放松市場主體準入管制，切實優(yōu)化營商環(huán)境

　　(一)實行注冊資本認繳登記制。公司股東認繳的出資總額或者發(fā)起人認購的股本總額(即公司注冊資本)應當在工商行政管理機關登記。公司股東(發(fā)起人)應當對其認繳出資額、出資方式、出資期限等自主約定，并記載于公司章程。有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任，股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。公司應當將股東認繳出資額或者發(fā)起人認購股份、出資方式、出資期限、繳納情況通過市場主體信用信息公示系統(tǒng)向社會公示。公司股東(發(fā)起人)對繳納出資情況的真實性、合法性負責。

　　放寬注冊資本登記條件。除法律、行政法規(guī)以及國務院決定對特定行業(yè)注冊資本最低限額另有規(guī)定的外，取消有限責任公司最低注冊資本3萬元、一人有限責任公司最低注冊資本10萬元、股份有限公司最低注冊資本500萬元的限制。不再限制公司設立時全體股東(發(fā)起人)的首次出資比例，不再限制公司全體股東(發(fā)起人)的貨幣出資金額占注冊資本的比例，不再規(guī)定公司股東(發(fā)起人)繳足出資的期限。 公司實收資本不再作為工商登記事項。公司登記時，無需提交驗資報告。

　　2、天津市工商局《關于印發(fā)天津市改革工商登記制度方案的通知》三、改革現(xiàn)行工商登記的`主要內容

　　(二)取消注冊資本最低限制，推行注冊資本認繳登記制

　　1.放寬注冊資本登記條件。取消有限責任公司最低注冊資本3萬元、一人有限責任公司最低注冊資本10萬元、股份有限公司最低注冊資本500萬元的限制，另有規(guī)定的從其規(guī)定。

　　2.不再限制公司設立(增資)時股東(發(fā)起人)的首次出資額、出資比例和繳足出資的期限，公司實收資本不再作為工商登記事項，另有規(guī)定的從其規(guī)定。

　　3. 除對實繳登記另有規(guī)定外，其他公司實行注冊資本認繳登記制。公司的注冊資本為全體股東認繳的出資總額或發(fā)起人認購的股本總額。公司股東(發(fā)起人)對認繳出資額、出資方式、出資期限等均自行約定，并記載于公司章程。公司股東(發(fā)起人)對注冊資本繳納情況的真實性、合法性負責。

　　4.不再限制公司全體股東(發(fā)起人)的貨幣出資金額占注冊資本的比例，另有規(guī)定的從其規(guī)定。

　　5.股東(發(fā)起人)以其認繳的出資額(認購的股份)為限對公司承擔責任。股東(發(fā)起人)未依公司章程規(guī)定實際繳付注冊資本的，應依法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定承擔民事法律責任。

　　《注冊資本登記制度改革實施辦法》

　　第八條公司登記時，無需提交驗資報告，無需登記實收資本，另有規(guī)定的從其規(guī)定。

　　四、對改革方案在有限責任公司整體變更中的適用分析

　　筆者認為，有限責任公司整體變更仍按現(xiàn)行的公司凈資產審計、評估方式進行，不需要驗資，但是可能需要會計師專項意見。如下：

　　(一)相關法規(guī)：

　　1、《公司法》：第二十七條股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外。

　　對作為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　2、《公司法》第八十條：第一款：“股份有限公司采取發(fā)起設立方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。在發(fā)起人認購的股份繳足前，不得向他人募集股份。”

　　3、《公司法》第八十三條第一款：“以發(fā)起設立方式設立股份有限公司的，發(fā)起人應當書面認足公司章程規(guī)定其認購的股份，并按照公司章程規(guī)定繳納出資。以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續(xù)。”

　　4、《公司登記管理條例》第三十四條公司變更類型的，應當按照擬變更的公司類型的設立條件，在規(guī)定的期限內向公司登記機關申請變更登記，并提交有關文件。

　　(二)分析：

　　筆者認為，整體變更是公司類型的變更，按《公司登記管理條例》第三十四條的規(guī)定，有限責任公司整體變更為股份有限公司的，應按股份有限公司的設立條件，辦理變更登記。所以在整體變更中，股份有限公司辦理手續(xù)為變更登記手續(xù)，而不是設立手續(xù)，只是按設立條件辦理。

　　按《公司法》的規(guī)定，股份有限公司設立方式包括兩種：發(fā)起和募集。如果，我們把整體變更視同發(fā)起設立股份公司(歷史上一直這么認為)，那么在整體變更中通常采用的凈資產折股方式應當為非貨幣財產出資，那么，凈資產必須進行評估和財產權屬轉移。而凈資產折合的股份(不代表注冊資本)又不能超過其資產，因此，凈資產的審計和評估工作仍要進行。當然，根據(jù)對《公司法》第八十條的理解，我們可以認為，在整體變更中，發(fā)起人亦可以以貨幣或其他財產認繳超出凈資產折股部分的注冊資本。

　　同時，因凈資產權屬已經屬于有限責任公司，而整體變更行為不會改變凈資產的權屬，因此，股份公司的驗資報告不再需要，但仍需要會計師出具資本實繳到位的專項意見。

　　另外，如果公司已經滿足了首發(fā)上市或全國股轉系統(tǒng)掛牌的條件，但是股東按章程約定的出資時間尚未到來，那么對于未出資部分如何處理?

　　筆者認為，對于已經出資部分按凈資產折合股份，就凈資產部分發(fā)起人股東按原股權比例折合股份，未出資部分作為發(fā)起人對股份公司的出資義務保留。

　　五、實施意見

　　綜上，筆者認為，新《公司法》實施后，對于有限責任公司整體變更為股份有限公司的，在變更前，有限責任公司仍需對凈資產進行審計、評估，但驗資工作不再需要，會計師需要出具出資實繳的專項意見。

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