司法考試商法習題及答案解析

時間：2023-12-09 19:40:16 夏杰司法考試我要投稿

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司法考試商法經典習題及答案解析

　　根據(jù)以下材料，回答1——3題：

司法考試商法經典習題及答案解析

　　甲公司欲單獨出資設立一家子公司。甲公司的法律顧問就此向公司管理層提供了一份法律意見書，涉及到子公司的設立、組織機構、經營管理、法律責任等方面的問題。請回答題。

　　1.關于子公司設立問題，下列說法正確的是( )。

　　A.子公司的名稱中應當體現(xiàn)甲公司的名稱字樣

　　B.子公司的營業(yè)地可不同于甲公司的營業(yè)地

　　C.甲公司對子公司的注冊資本必須在子公司成立時一次足額繳清

　　D.子公司的組織形式只能是有限責任公司

　　【答案】BCD

　　【考點】子公司

　　【解析】選項A錯誤。子公司具有獨立法人資格，擁有自己的財產、公司名稱、章程和董事會，對外獨立開展業(yè)務和承擔責任。因此，子公司的名稱中不需要體現(xiàn)甲公司的名稱字樣。

　　選項B正確。子公司有自己獨立的組織機構，營業(yè)地可不同于甲公司的營業(yè)地。

　　選項C、D正確。甲公司欲單獨出資設立一家子公司，該子公司的組織形式只能是有限責任公司。根據(jù)《公司法》第59條第1款規(guī)定，一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。

　　2.關于子公司的組織機構與經營管理，下列說法正確的是( )。

　　A.子公司不設董事會，可任命一名執(zhí)行董事

　　B.子公司可自己單獨出資再設立一家全資子公司

　　C.子公司的法定代表人應當由甲公司的法定代表人擔任

　　D.子公司的經營范圍不能超過甲公司的經營范圍

　　【答案】AB

　　【考點】一人有限責任公司的組織機構

　　【解析】選項A正確�！豆痉ā返�51條第1款規(guī)定，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設一名執(zhí)行董事，不設董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經理。據(jù)此可知，子公司若為股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，則可不設董事會，任命一名執(zhí)行董事。

　　選項B正確�！豆痉ā返�59條第2款規(guī)定，一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司。據(jù)此可知，法律并未禁止法人投資設立的一人有限責任公司投資設立新的一人有限責任公司，故子公司可自己單獨出資再設立一家全資子公司。

　　選項C錯誤�！豆痉ā返�13條規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。據(jù)此可知，子公司的法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由子公司的董事長、執(zhí)行董事或者經理擔任，并依法登記，不須由甲公司的法定代表人擔任。

　　選項D錯誤�！豆痉ā返�12條規(guī)定，公司的經營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經營范圍，但是應當辦理變更登記。公司的經營范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經批準的項目，應當依法經過批準。據(jù)此可知，子公司的經營范圍不受母公司經營范圍的限制。

　　3.關于子公司的財產性質、法律地位、法律責任等問題，下列說法正確的是( )。

　　A.子公司的財產所有權屬于甲公司，但由子公司獨立使用

　　B.當子公司財產不足清償債務時，甲公司僅對子公司的債務承擔補充清償責任

　　C.子公司具有獨立法人資格

　　D.子公司進行訴訟活動時以自己的名義進行

　　【答案】CD

　　【考點】子公司的財產性質、法律地位、法律責任

　　【解析】子公司具有獨立法人資格，擁有自己的財產、公司名稱、章程和董事會，對外獨立開展業(yè)務和承擔責任。

　　根據(jù)以下材料，回答4——6題：

　　張、王、李、趙各出資四分之一，設立通程酒吧(普通合伙企業(yè))。合伙協(xié)議未約定合伙期限�，F(xiàn)圍繞合伙份額轉讓、酒吧管理等事項，回答以下題。

　　4.酒吧開業(yè)半年后，張某在經營理念上與其他合伙人沖突，遂產生退出想法。下列說法正確的是( )。

　　A.可將其份額轉讓給王某，且不必事先告知趙某、李某

　　B.可經王某、趙某同意后，將其份額轉讓給李某的朋友劉某

　　C.可主張發(fā)生其難以繼續(xù)參加合伙的事由，向其他人要求立即退伙

　　D.可在不給合伙事務造成不利影響的前提下，提前30日通知其他合伙人要求退伙

　　【答案】D

　　【考點】普通合伙人的退伙

　　【解析】選項A錯誤�！逗匣锲髽I(yè)法》第二十二條第二款規(guī)定，合伙人之間轉讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時，應當通知其他合伙人。據(jù)此可知，張某將其份額轉讓給合伙人王某，雖不用經其他合伙人同意，但應告知其他合伙人。

　　選項B錯誤。《合伙企業(yè)法》第二十二條第一款規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時，須經其他合伙人一致同意。據(jù)此可知，張某將其份額轉讓給李某的朋友劉某，不僅要經過王某、趙某的同意，還需要經過李某的同意。

　　選項C錯誤，選項D正確�！逗匣锲髽I(yè)法》第四十六條規(guī)定，合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應當提前三十日通知其他合伙人。

　　5.酒吧開業(yè)1年后，經營環(huán)境急劇變化，全體合伙人開會，協(xié)商對策。按照《合伙企業(yè)法》規(guī)定，下列事項的表決屬于有效表決的是( )。

　　A.張某認為“通程”二字沒有吸引力，提議改為“同升酒吧”。王某、趙某同意，但李某反對

　　B.鑒于生意清淡，王某提議暫停業(yè)1個月，裝修整頓。張某、趙某同意，但李某反對

　　C.鑒于酒吧之急需，趙某提議將其一批咖啡機賣給酒吧。張某、王某同意，但李某反對

　　D.鑒于4人缺乏酒吧經營之道，李某提議聘任其友汪某為合伙經營管理人。張某、王某同意，但趙某反對

　　【答案】B

　　【考點】合伙事務的執(zhí)行

　　【解析】選項A錯誤。《合伙企業(yè)法》第三十一條第(一)項規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，改變合伙企業(yè)的名稱，應當經全體合伙人一致同意。選項A中，合伙人李某不同意，該決議未通過。

　　選項B正確。《合伙企業(yè)法》第三十條第一款規(guī)定，合伙人對合伙企業(yè)有關事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。選項B中，停業(yè)裝修整頓不屬于《合伙企業(yè)法》第三十一條中規(guī)定的必須經全體合伙人一致同意的事項。因此，該決議有過半數(shù)合伙人通過即有效。

　　選項C錯誤�！逗匣锲髽I(yè)法》第三十二條第二款規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定或者經全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。

　　選項D錯誤�！逗匣锲髽I(yè)法》第三十一條第(六)項規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經營管理人員，應當經全體合伙人一致同意。選項D中，合伙人趙某不同意，該決議未通過。

　　6.經全體合伙人同意，林某被聘任為酒吧經營管理人，在其受聘期間自主決定采取的下列管理措施符合《合伙企業(yè)法》規(guī)定的是( )。

　　A.為改變經營結構擴大影響力，將經營范圍擴展至法國紅酒代理銷售業(yè)務

　　B.為改變資金流量不足情況，以酒吧不動產為抵押，向某銀行借款50萬元

　　C.為營造氣氛，以酒吧名義與某音樂師簽約，約定音樂師每晚在酒吧表演2小時

　　D.為整頓員工工作紀律，開除2名經常被顧客投訴的員工，招聘3名新員工

　　【答案】CD

　　【考點】合伙事務的執(zhí)行

　　【解析】選項A錯誤。《合伙企業(yè)法》第三十一條第(二)項規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，改變合伙企業(yè)的經營范圍、主要經營場所的地點，應當經全體合伙人一致同意。

　　選項B錯誤�！逗匣锲髽I(yè)法》第三十一條第(三)項規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，處分合伙企業(yè)的不動產，應當經全體合伙人一致同意。

　　選項C、D中的事項不屬于《合伙企業(yè)法》中規(guī)定的需要經全體合伙人一致同意才能進行的事項。因此，經營管理人在其受聘期間可以自主決定采取。

　　根據(jù)以下材料，回答7——12題：

　　甲有限責任公司于2015年6月成立，股東A、B、C、D、E分別持股55%、11%、17%、14%、3%。其中，A擔任甲公司法定代表人兼執(zhí)行董事。

　　公司成立后一直經營良好，但至2019年5月公司一直未分紅，股東E欲將其股權對外轉讓，并與經營相同業(yè)務的乙公司初步洽談。為了合理評估股權價值，股東E向甲公司提出查閱會計賬簿的請求。但因乙公司與甲公司經營相同業(yè)務，故A以股東E查賬具有不正當目的為由拒絕提供查閱。

　　2020年3月，股東A向丙公司借款，與丙公司約定將A在甲公司27%的股權轉讓給丙公司，若A到期不履行債務，則丙公司有權對A的27%的股權優(yōu)先受償，但股東A并沒有給丙公司辦理股權變更登記。

　　2020年4月，A召集股東會討論如下提案：

　　提案一：設立丁有限合伙企業(yè)（以下簡稱丁企業(yè)），A為普通合伙人，其他股東均為有限合伙人；

　　提案二：A以54%的股權出資作為普通合伙人，其他人均以其在甲公司的全部股權出資作為有限合伙人。

　　對于上述提案，股東E表示強烈反對，但其他人均同意。最終，丁合伙企業(yè)依然成立。與此同時，甲公司的股權結構變更為：股東A持股1%、丁合伙企業(yè)持股96%，股東E持股3%。

　　之后，因股東A未能償還對丙公司的債務，故丙公司主張對丁合伙企業(yè)持有的甲公司27%的股權行使優(yōu)先受償權。

　　7．A拒絕E查閱會計賬簿的請求是否合法？為什么？

　　【答案】

　　不合法。在這種情況下，股東E想要轉讓其持有的股權，并評估該股權的價值。此請求并不存在“不正當目的”。作為甲公司的法定代表人，A不應拒絕股東E的權利，即查賬請求。

　　【注意】

　　本題有兩個命題人挖的陷阱：

　�。�1）乙公司作為受讓方，與甲公司經營相同業(yè)務，存在競爭關系。但它不是甲公司股東，只有股東與本公司存在實質競爭關系，才是認定“不正當目的”的要件。

　�。�2）《公司法解釋四》第8條規(guī)定“股東為了向他人通報有關信息查閱公司會計賬簿，可能損害公司合法利益的”認定為不正當目的。

　　本題中，確實存在E查閱公司賬簿后，將有關信息通報給具有競爭關系的乙公司，但因乙公司是股權的受讓方，只有對股權價值進行合理評估，才有可能作出受讓股權的決定，故E查閱賬簿，并告知乙公司，具有必要性。另一方面，即便E將相關信息通報給乙公司，也只有在可能損害甲公司合法利益的情況下，才能認定E有不正當目的。而本題未交待這種可能性。

　　8．如何評價股東A和丙公司之間的約定？

　　【答案】

　　A與丙公司之間的約定屬于“股權讓與擔�！薄Ｈ鬉不能履行到期債務，丙公司有權就股權優(yōu)先受償，約定有效。

　　9．提案一是否有效？（甲公司設立丁有限合伙企業(yè)的效力如何？）

　　【答案】

　　提案一的本質是由ABCDE五人成立丁有限合伙企業(yè)，由A擔任普通合伙人，BCDE擔任有限合伙人。各合伙人的出資形式為所持有的甲公司股東。

　　根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙協(xié)議經全體合伙人簽名、蓋章后生效。因E對此表示反對，所以丁合伙企業(yè)（包括E作為有限合伙人在內）的合伙協(xié)議未生效。

　　【注意】

　　題目雖然表述為甲公司股東會上討論提案，但此處并非甲公司的對外投資行為，而是ABCDE五人在股東會的場合，決議是否設立有限合伙企業(yè)。最終形成的決議，也并非是甲公司的意思表示。故不應按照公司股東會決議有效、無效、可撤銷的思路去分析決議效力。而是應當看到該行為的本質，分析有限合伙企業(yè)設立的效力。

　　若提案一實現(xiàn)，則丁有限合伙企業(yè)將成為甲公司的控股股東。

　　10．提案二是否有效？（甲公司各股東以股權出資是否有效？）

　　【答案】

　　（1）ABCD以股權向丁有限合伙出資是有效的。

　　ABCD將所持有的甲有限公司股權向丁有限合伙企業(yè)出資，本質是將股權對外轉讓給該有限合伙企業(yè)，在甲公司內部應當征得其他股東過半數(shù)同意，且其他股東放棄優(yōu)先購買權。

　　本題中，在甲公司的股東會上，對于股權出資，ABCD同意，E反對，且未主張優(yōu)先購買權，故ABCD的股權出資合法有效。

　　（2）因E反對，E未以股權向丁有限合伙企業(yè)出資。

　　11.E能否主張公司回購其股權？為什么？

　　【答案】

　　不能。本題中，雖有至2019年5月一直未分紅的表述，但自公司成立至2019年5月并未滿5年，且題目未提及E對公司不分紅的股東會決議投了反對票。

　　故，本題中并無《公司法》第74條規(guī)定的有限公司回購的情形。

　　12．丙公司能否向丁有限合伙企業(yè)主張對甲公司27%股權行使優(yōu)先受償權？