2017年司法考試《法理學(xué)》預(yù)習(xí)知識(shí)點(diǎn)
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立法程序
立法程序，是指特定的國(guó)家機(jī)關(guān)制定、修改和廢除法律和其他規(guī)范性法律文件及認(rèn)可法律的法定步驟和方式。立法程序，與一個(gè)國(guó)家的決策過(guò)程的民主、科學(xué)有著密切的關(guān)系。完善立法的程序，對(duì)于保證立法的規(guī)范化、科學(xué)化，減少或避免立法的主觀隨意性，維護(hù)法的穩(wěn)定性、連續(xù)性和權(quán)威性，提高立法的質(zhì)量，更好地發(fā)揮法的作用，都具有重要的意義。
我國(guó)的立法法對(duì)全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)的立法程序進(jìn)行了基本的規(guī)定，全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)的立法程序主要有以下四個(gè)步驟，即法律議案的提出、法律案的審議、法律的表決和通過(guò)、滲律的公布。其他的立法程序一般參照進(jìn)行。
(一)法律議案的提出
提出法律議案(又稱立法議案、法律案)是立法程序的開始。法律議案是指依法享有法律議案提案權(quán)的機(jī)關(guān)或個(gè)人向立法機(jī)關(guān)提出的關(guān)于制定、修改、廢止某項(xiàng)法律的正式提案。法律議案一經(jīng)提出，立法機(jī)關(guān)就要列入議事日程，進(jìn)行正式審議和討論。
法律議案與法律草案不同。法律議案是指有關(guān)立法的建議，內(nèi)容一般比較原則、概括，但也可以比較具體;可以只提立法主旨和理由，也可以附有法律草案。法律草案內(nèi)容比較具體、系統(tǒng)、完整。提出法律議案并不等于提出法律草案。提出法律議案時(shí)是否附法律草案由提案人自主決定。如果提案人不附法律草案，可由立法機(jī)關(guān)的有關(guān)部門委托一定的機(jī)關(guān)或個(gè)人起草法律草案，也可以組織專門的人員負(fù)責(zé)起草法律草案。
提出法律議案的關(guān)鍵是誰(shuí)享有法律議案的提案權(quán)。在我國(guó)，根據(jù)憲法和法律的規(guī)定，下列個(gè)人和組織享有向最高國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)提出法律議案的提案權(quán)：
1.全國(guó)人大代表和全國(guó)人大常委會(huì)的組成人員。依照法律規(guī)定，全國(guó)人大代表30人以上或一個(gè)代表團(tuán)可以提出法律議案。全國(guó)人大常委會(huì)委員10人以上可以向全國(guó)人大常委會(huì)提出法律議案。
2.全國(guó)人大主席團(tuán)、全國(guó)人大常委會(huì)可以向全國(guó)人大提出法律議案。全國(guó)人大各專門委員會(huì)可以向全國(guó)人大或全國(guó)人大常委會(huì)提出法律議案。
3.國(guó)務(wù)院、最高人民法院、最高人民檢察院可以向全國(guó)人大或全國(guó)人大常委會(huì)提出法律議案。
(二)法律案的審議
法律案的審議是指立法機(jī)關(guān)對(duì)已經(jīng)列入議事日程的法律案正式進(jìn)行審查和討論。審議法律案，是保證立法質(zhì)量、體現(xiàn)立法民主的重要環(huán)節(jié)，它可以使法律更加完備和成熟。
我國(guó)全國(guó)人民代表大會(huì)對(duì)法律案的審議，一般經(jīng)過(guò)兩個(gè)階段：一是由全國(guó)人大有關(guān)專門委員會(huì)進(jìn)行審議，其中包括對(duì)法律案的修改、補(bǔ)充;二是立法機(jī)關(guān)全體會(huì)議的審議。為保證審議質(zhì)量，1983年3月全國(guó)人大常委會(huì)委員會(huì)議決定，對(duì)法律案的審議采取兩步審議制度，即法律案提出后先由提出法律案的個(gè)人或組織作說(shuō)明，進(jìn)行初步討論，然后由常委會(huì)委員帶回去研究，征求意見，第二次會(huì)議再審議。立法法則更進(jìn)一步規(guī)定為列入常務(wù)委員會(huì)會(huì)議議程的法律案，一般應(yīng)當(dāng)經(jīng)三次常務(wù)委員會(huì)會(huì)議審議后再交付表決。此外，為保障在討論時(shí)能夠充分發(fā)表意見，人大代表在會(huì)議上的發(fā)言，不受法律追究。
法律案審議的結(jié)果有以下幾種：(1)提付表決;(2)擱置;(3)終止審議。
(三)法律的表決和通過(guò)
法律的表決和通過(guò)是立法機(jī)關(guān)以法定多數(shù)對(duì)法律案所附法律草案表示最終的贊同，從而使法律草案成為法律。這是法的制定程序中具有決定意義的一個(gè)步驟。表決時(shí)除了通過(guò)外，還可能產(chǎn)生另外一種結(jié)果，就是沒有獲得法定數(shù)目以上人的贊同，即不通過(guò)。
我國(guó)憲法規(guī)定，憲法的修改由全國(guó)人民代表大會(huì)以全體代表2/3以上的多數(shù)通過(guò)。法律案所附法律草案要經(jīng)過(guò)全國(guó)人大或全國(guó)人大常委會(huì)以全體代表的過(guò)半數(shù)通過(guò)。
通過(guò)法律的方式，有公開表決和秘密表決兩種。公開表決包括舉手表決、起立表決、口頭表決、行進(jìn)表決、記名投票表決等各種形式。秘密表決主要是以無(wú)記名投票的形式。我國(guó)自1985年3月第六屆全國(guó)人大常委會(huì)十五次會(huì)議開始采用了“計(jì)算機(jī)多功能會(huì)議事務(wù)信息處理系統(tǒng)”電腦表決器，進(jìn)行秘密表決。
(四)法律的公布
法律的公布是指立法機(jī)關(guān)或國(guó)家元首將已通過(guò)的法律以一定的形式予以公布，以便全社會(huì)遵守執(zhí)行。法律的公布是立法程序中的最后一個(gè)步驟，它是法律生效的前提。法律通過(guò)后，凡是未經(jīng)公布的，都不能發(fā)生法的效力，從而無(wú)法在社會(huì)生活中發(fā)揮作用。未經(jīng)正式公布的“法律”，不為人們所知曉，就不具有普遍約束力，也不可能得到人們的普遍遵守。
我國(guó)憲法規(guī)定，中華人民共和國(guó)主席根據(jù)全國(guó)人民代表大會(huì)的決定和全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)的決定，公布法律。公布后的法律生效問題，依照法律規(guī)定。我國(guó)公布法律的報(bào)刊是全國(guó)人大常委會(huì)公報(bào)以及“在全國(guó)范圍內(nèi)發(fā)行的報(bào)紙”，在全國(guó)人大常委會(huì)公報(bào)上刊登的法律文本為標(biāo)準(zhǔn)文本。
立法原則
立法原則是指導(dǎo)立法主體進(jìn)行立法活動(dòng)的 基本準(zhǔn)則，是立法過(guò)程中應(yīng)當(dāng)遵循的指導(dǎo)思想。 確定立法原則時(shí)要考慮這樣一些關(guān)系：
(1)需要 與可能：立法的階段性，立法的具體條件(社會(huì)、政治、經(jīng)濟(jì))的配套;
(2)歷史、現(xiàn)實(shí)與未來(lái)：立 法的超前問題，立法的繼承問題;
(3)客觀與主觀：人的能力問題，客觀認(rèn)識(shí)把握與主觀表達(dá);
(4)整體與部分：各個(gè)利益集團(tuán)的平衡，法律自身的統(tǒng)一性、和諧性;
(5)專家與社會(huì)：專家意見與社會(huì)要求，“精英”與一般民眾的認(rèn)識(shí)差距;
(6)本國(guó)國(guó)情與全球化：本國(guó)的國(guó)情與他國(guó)發(fā)展的歷程，人類發(fā)展的趨同問題。
我國(guó)立法法規(guī)定的立法原則為：(1)立法應(yīng)當(dāng)遵循憲法的基本原則;(2)立法應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限和程序;(3)立法應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)人民的意志;(4)立法應(yīng)當(dāng)從實(shí)際出發(fā)，科學(xué)合理地規(guī)定權(quán)利與義務(wù)、權(quán)力與責(zé)任。由此可以認(rèn)為，當(dāng)代中國(guó)立法的原則為法治原則、民主原則、科學(xué)原則。
(一)合憲性與合法性原則
立法的合憲性與合法性原則要求一切立法活動(dòng)都必須以憲法為依據(jù)，符合憲法的精神;立法活動(dòng)都要有法律根據(jù)，立法主體、立法權(quán)限、立法內(nèi)容、立法程序都應(yīng)符合法律的規(guī)定，立法機(jī)關(guān)必須嚴(yán)格按照法律規(guī)范的要求行使職權(quán)，履行職責(zé)。
(二)實(shí)事求是、從實(shí)際出發(fā)原則
立法應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)的客觀實(shí)際狀況，根據(jù)客觀需要反映客觀規(guī)律的要求，要以理性的態(tài)度對(duì)待立法工作，注意總結(jié)立法現(xiàn)象背后的普遍聯(lián)系，揭示立法的內(nèi)在規(guī)律，避免主觀武斷、感性用事。
(三)民主立法原則
立法應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)廣大人民的意志和要求，確認(rèn)和保障人民的利益;應(yīng)當(dāng)通過(guò)法律規(guī)定，保障人民通過(guò)各種途徑參與立法活動(dòng)，表達(dá)自己的意見;立法過(guò)程和立法程序應(yīng)具有開放性、透明度，立法過(guò)程中要堅(jiān)持群眾路線。
(四)原則性與靈活性相結(jié)合原則
在立法中要做到原則性和靈活性相結(jié)合，恰當(dāng)處理各種關(guān)系，注意各方面的平衡;應(yīng)高度重視立法的技術(shù)、方法，提高立法的質(zhì)量。
立法體制
立法體制包括立法權(quán)限的劃分、立法機(jī)關(guān)的設(shè)置和立法權(quán)的行使等各方面的制度，主要為立法權(quán)限的劃分。
立法權(quán)是一定的國(guó)家機(jī)關(guān)依法享有的制定、修改、廢止法律等規(guī)范性文件的權(quán)力，是國(guó)家權(quán)力體系中最重要的、核心的權(quán)力。享有立法權(quán)是立法的前提，立法是行使立法權(quán)的過(guò)程和表現(xiàn)。
從廣義上講，根據(jù)享有立法權(quán)的`主體和形式的不同，立法權(quán)可以劃分為國(guó)家立法權(quán)、地方立法權(quán)、行政立法權(quán)、授權(quán)立法權(quán)等。國(guó)家立法權(quán)是由一定的中央國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)行使，用以調(diào)整基本的、帶全局性的社會(huì)關(guān)系，在立法體系中居于基礎(chǔ)和主導(dǎo)地位的最高立法權(quán)。地方立法權(quán)是由有權(quán)的地方國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)行使的立法權(quán)。
享有地方立法權(quán)的地方權(quán)力機(jī)關(guān)可以是單一層次的，也可以是多層次的。行政立法權(quán)是源于憲法、由國(guó)家行政機(jī)關(guān)依法行使的、低于國(guó)立法權(quán)和地方行政立法權(quán);地方行政立法權(quán)又可分為不同的層次。授權(quán)立法權(quán)，又稱委托立權(quán)或委任立法權(quán)，是有關(guān)的國(guó)家機(jī)關(guān)由于立法機(jī)關(guān)的授權(quán)而獲得的、在一定期限和范圍內(nèi)進(jìn)行立法的一種附屬立法權(quán)。
立法體制的性質(zhì)是與國(guó)家的性質(zhì)相一致的，立法體制的形式則是與國(guó)家的結(jié)構(gòu)形式和管理形式密切聯(lián)系的。由于國(guó)情的不同，世界各國(guó)的立法體制呈現(xiàn)出多樣化現(xiàn)象，主要有一元制、二元制兩類。
當(dāng)代中國(guó)是單一制國(guó)家，根據(jù)我國(guó)憲法的規(guī)定，我國(guó)的立法體制是一元性的立法體制，全國(guó)只有一個(gè)立法體系;同時(shí)又是多層次的。在我國(guó)，根據(jù)憲法的規(guī)定，全國(guó)人民代表大會(huì)及其常委會(huì)行使國(guó)家立法權(quán)，制定法律;國(guó)務(wù)院根據(jù)憲法和法律制定行政法規(guī)，國(guó)務(wù)院下屬的部委根據(jù)法律和行政法規(guī)，制定規(guī)章;
省、直轄市的人民代表大會(huì)及其常委會(huì)在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下，可以制定地方性法規(guī);
民族自治地方的人民代表大會(huì)有權(quán)依照當(dāng)?shù)孛褡宓貐^(qū)的政治、經(jīng)濟(jì)和文化的特點(diǎn)，制定自治條例和單行條例;省、自治區(qū)的人民政府所在地的市和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民代表大會(huì) 及其常務(wù)委員會(huì)根據(jù)本市的具體情況和實(shí)際需 要，在不同憲法、法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū) 的地方性法規(guī)相抵觸的前提下，可以制定地方 性法規(guī);
省、自治區(qū)、直轄市人民政府及省、自治 區(qū)的人民政府所在地的市和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較 大的市的人民政府，可以根據(jù)法律和國(guó)務(wù)院的 行政法規(guī)，制定規(guī)章。此外，按照“一國(guó)兩制”的 原則，特別行政區(qū)實(shí)行的制度(包括立法制度)， 由全國(guó)人民代表大會(huì)以法律規(guī)定。
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