2017年司法考試法理學預習知識點
下面是小編整理的法理學預習知識點，希望對大家有所幫助。
【1】法適用的目標
法律人適用法律的最直接的目標就是要獲得一個合理的法律決定。在法治社會，所謂合理的法律決定就是指法律決定具有可預測性和正當性。法律決定的可預測性是形式法治( theformal rule of law)的要求，它的正當性是實質(zhì)法治( the substantial rule of law)的要求。
可預測性意味著做法律決定的人在做決定的過程中應該盡可能地避免武斷和恣意。因為越少的武斷性和恣意性，法律決定就越具有可預測性。避免做法律決定的人的武斷和恣意就是要求他們必須將法律決定建立在既存的一般性的法律規(guī)范的基礎上，而且他們必須要按照一定的方法適用法律規(guī)范，如推理規(guī)則和解釋方法。
法律決定的正當性是指按照實質(zhì)價值或某些道德考量，法律決定是正當?shù)幕蛘_的。這里所謂的實質(zhì)價值或道德是有一定范圍的或受到限制的，主要是指特定法治國家或憲政國家的憲法規(guī)定的一些該國家的公民都承認的、法律和公共權力應該保障與促進的實質(zhì)價值，例如我國憲法規(guī)定了****、自由和平等。任何法院或其他做法律決定的機關的法律決定都不應該是違背這些實質(zhì)價值的法律決定。
法律人保障其法律決定的正當性不同于非法律人的地方在于：通過運用特定法律人共同體所普遍承認的法學方法，如類比推理或客觀目的解釋，保證其法律決定與實質(zhì)價值或道德的一致性。
法律決定的可預測性與正當性之間存在著一定的緊張關系。原因在于，有的法律決定不是做決定的人武斷地和恣意地作出的，即實現(xiàn)了可預測性，然而該決定與特定國家的法秩序所承認的實質(zhì)價值或道德相背離。同時，我們也應該看到，有些法律決定是正當?shù)模瑓s是做法律決定的人武斷地和恣意地作出的。
實質(zhì)上，這種緊張關系是形式法治與實質(zhì)法治之間的緊張關系的一種體現(xiàn)。但是，從作為整體的法治來說，它要求做法律決定的人應該努力在可預測性和正當性之間尋找最佳的協(xié)調(diào)。
在現(xiàn)代的法治社會，人們總是要求法律決定具有高度的'可預測性，同時具有高度的正當性。法律決定的可預測性的程度越高，人們有效地安排和計劃自己的生活的可能性越大。法律決定的正當性程度越高，人們安排和計劃自己滿意的生活的可能性越大。任何正常的人都希望能夠安排和計劃滿意的生活。
如果法律決定不具有可預測性或可預測性的程度非常低，生活在社會中的人就不可能在理性的基礎上計劃和安排自己的生活，社會生活也就不可能正常進行。如果法律決定不具有正當性或正當性程度非常低，一個社會就不可能是一個和諧的長治久安的社會，也就是說，該社會的秩序最終可能解體。但是，對在特定的一個時間段內(nèi)的特定國家的法律人來說，法律決定的可預測性具有初始的優(yōu)先性。因為對于特定國家的法律人來說，首先理當崇尚的是法律的可預測性。
【2】司法與執(zhí)法的區(qū)別
1、主體不同
司法是由司法機關及其公職人員適用法律的活動，而執(zhí)法是由國家行政機關及其公職人員來執(zhí)行法律的活動，二者具有各不相同的特定主體。
2、內(nèi)容不同
司法活動的對象是案件，主要內(nèi)容是裁決涉及法律問題的糾紛和爭議及對有關案件進行處理，而執(zhí)法是以國家的名義對社會進行全面管理，行政管理的事務涉及社會生活方方面面，執(zhí)法的內(nèi)容遠比司法廣泛。
3、程序性要求不同
司法活動有嚴格的程序性要求，司法機關的活動一般都有相應的較為嚴格的程序性規(guī)定，如果違反程序，將導致司法行為的無效和不合法。而執(zhí)法活動雖然也有相應的程序規(guī)定，但由于執(zhí)法活動本身的特點，特別是基于執(zhí)法效能的要求，其程序性規(guī)定沒有司法活動那樣嚴格和細致。
4、主動性不同
司法活動具有被動性，案件的發(fā)生是引起司法活動的前提，司法機關(尤其是審判機關)不能主動去實施法律，只有在受理案件后才能進行應用法律的專門活動，而執(zhí)法則具有較強的主動性，對社會進行行政管理的職責要求行政機關應積極主動地去實施法律，而并不基于相對人的意志引起和發(fā)動。
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