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2016年司法考試二卷練習(xí)試題及答案
1 關(guān)于被害人在法庭審理中的訴訟權(quán)利，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的?
A. 有權(quán)委托訴訟代理人
B. 有權(quán)申請(qǐng)回避
C. 無(wú)權(quán)參與刑事部分的法庭調(diào)查和辯論，只能參加附帶民事訴訟部分的審理活動(dòng)
D. 對(duì)刑事判決部分不能提起上訴
【答案】C
【解析】依據(jù)《刑事訴訟法》第44條的規(guī)定，公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬，附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人， 自案件移送審查起訴之日起，有權(quán)委托訴訟代理人。自訴案件的自訴人及其法定代理人，附帶民事訴訟 的當(dāng)事人及其法定代理人，有權(quán)隨時(shí)委托訴訟代理人。人民檢察院自收到移送審查起訴的案件材料之日起3日以?xún)?nèi)，應(yīng)當(dāng)告知被害人及其法定代理人或者其近親屬、附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)委托訴訟代理人。人民法院自受理自訴案件 之日起3日以?xún)?nèi)，應(yīng)當(dāng)告知自訴人及其法定代理人、附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)委托訴訟代理人。A項(xiàng)正確。該法第28條規(guī)定：審判人員、檢察人員、偵查人員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避：(1)是本案的當(dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬的;(2)本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的; (3)擔(dān)任過(guò)本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人、訴訟代理人的：(4)與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系。可能影響公正處理案件的。B項(xiàng)正確。該法第218條規(guī)定：被害人及 其法定代理人不服地方各級(jí)人民法院第一審的判決的，自收到判決書(shū)后5日以?xún)?nèi)，有權(quán)請(qǐng)求人民檢察院 提出抗訴。人民檢察院自收到被害人及其法定代理 人的請(qǐng)求后5日以?xún)?nèi)，應(yīng)當(dāng)作出是否抗訴的決定并且答復(fù)請(qǐng)求人。被害人對(duì)刑事判決部分不服，可以 申請(qǐng)人民檢察院抗訴，但不能上訴，被害人有權(quán)參與刑事訴訟的法庭調(diào)查和法庭辯論。所以C項(xiàng)錯(cuò)誤、D項(xiàng)正確。
2 下列哪一種說(shuō)法是錯(cuò)誤的?
A. 甲取得患有絕癥的病人乙的同意而將其殺死，甲仍然構(gòu)成故意殺人罪
B. 甲以出賣(mài)為目的收買(mǎi)生活貧困的婦女乙后，經(jīng)乙同意將其賣(mài)給一個(gè)富裕人家為妻，甲仍然構(gòu)成拐賣(mài)婦女罪
C. 甲征得不滿(mǎn)l4周歲的****乙同意而與之發(fā)生性行為，甲仍然構(gòu)成****罪
D. 甲在收買(mǎi)被拐賣(mài)的婦女乙后，按照乙的意愿沒(méi)有阻礙其返回原居住地，對(duì)甲仍然應(yīng)當(dāng)追究收買(mǎi)被拐賣(mài)的婦女罪的刑事責(zé)任
【答案】A
【解析】 D。被害人的承諾不阻卻故意殺人罪的成立，且中國(guó)刑法也不承認(rèn)積極安樂(lè)死的合法性.積極安樂(lè)死不能阻卻違法。故A項(xiàng)正確。對(duì)于自殺關(guān)聯(lián)的犯罪，如教唆自殺、幫助自殺、安樂(lè)死等問(wèn)題，理論與實(shí)踐中存在一定的爭(zhēng)議。但從司法考試的角度出發(fā)，只有如下三種情形成立故意殺人罪：逼迫自殺、欺騙自殺、親手殺了被害人。在一定條件下，被害人承諾是可以阻卻拐賣(mài)婦女罪成立的，但此案例中，甲已經(jīng)在乙同意前實(shí)施了以出賣(mài)為目的收買(mǎi)行為，根據(jù)刑法的規(guī)定，已經(jīng)構(gòu)成了，拐賣(mài)婦女罪的既遂。被害人承諾只能與犯罪行為結(jié)束之前，而不是之后。故B項(xiàng)正確。根據(jù)《刑法》第236條的規(guī)定，奸淫****構(gòu)成****罪不需要采取強(qiáng)制手段，因?yàn)榉烧J(rèn)為****對(duì)自己的性自主權(quán)沒(méi)有處分的能力，即使****同意也不阻卻此罪的成立。故C項(xiàng)正確。根據(jù)該法第241條第6款的規(guī)定，收買(mǎi)被拐賣(mài)的婦女、兒童，按照被買(mǎi)婦女的意愿，不阻礙其返回原居住地的，對(duì)被買(mǎi)兒童沒(méi)有虐待行為，不阻礙對(duì)其進(jìn)行解救的，可以不追究刑事責(zé)任。所以對(duì)甲仍然應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的表述是錯(cuò)誤的。D項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤，依題意當(dāng)選。
3 甲欲殺乙，對(duì)乙實(shí)沲暴力致乙休克后，甲以為乙已經(jīng)死亡，為了隱匿罪證，將乙扔至水中，實(shí)際上乙是溺水而死。對(duì)甲該如何定罪處罰?
A. 故意殺人罪未遂與過(guò)失致人死亡罪，數(shù)罪并罰
B. 故意殺人罪既遂
C. 過(guò)失致人死亡罪
D. 故意殺人罪未遂
【答案】B
【解析】行為人的第一個(gè)行為與死亡結(jié)果之間的因果關(guān)系并未中斷，仍應(yīng)肯定二者之間的因果關(guān)系，而且現(xiàn)實(shí)所發(fā)生的結(jié)果與行為人意欲實(shí)現(xiàn)的結(jié)果完全一致，故應(yīng)以故意殺人罪既遂論處。故B項(xiàng)正確。
4 關(guān)于數(shù)罪并罰，下列說(shuō)法哪一項(xiàng)是正確的?
A. 甲因搶劫罪被判處3年有期徒刑緩刑2 年執(zhí)行，在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)，甲又犯了盜竊罪，被判有期徒刑6年，對(duì)甲應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)緩刑，依照刑法“先減后并”的規(guī)定框罪處罰
B. 乙因故意傷害罪被判2年有期徒刑，緩期2年執(zhí)行，在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)又發(fā)現(xiàn)乙還犯有詐騙罪沒(méi)有判決，應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)緩刑，對(duì)詐騙罪作出判決，然后依據(jù)“先并后減”的規(guī)定決定執(zhí)行的刑罰
C. 丙因非法拘禁罪被判5年有期徒刑，執(zhí)行3年后被假釋?zhuān)谫轴尶简?yàn)期內(nèi)又犯敲詐勒索罪，被判有期徒刑3年，對(duì)丙應(yīng)依照“先并后減”的規(guī)定決定執(zhí)行的刑罰
D. 丁因貪污罪被判無(wú)期徒刑，執(zhí)行l(wèi)l年后被假釋?zhuān)诩籴尶简?yàn)期內(nèi)又犯新罪，對(duì)丁應(yīng)執(zhí)行無(wú)期徒刑
【答案】D
【解析】《刑法》第77條規(guī)定，被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)犯新罪或者發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒(méi)有判決的，應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)緩刑，對(duì)新犯的罪或新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前罪與后罪判處的刑罰依《刑法》第69條規(guī)定進(jìn)行合并。第69條并非先減后并的規(guī)定，因此A項(xiàng)不選。B道理同上，錯(cuò)誤。c項(xiàng)依據(jù)《刑法》第86條(被假釋的犯罪分子，在假釋考驗(yàn)期限內(nèi)犯新罪，應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)假釋?zhuān)勒毡痉ǖ?1條的規(guī)定實(shí)行數(shù)罪并罰。在假釋考驗(yàn)期限內(nèi)，發(fā)現(xiàn)被假釋的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒(méi)有判決的，應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)假釋?zhuān)勒毡痉ǖ?0條的規(guī)定實(shí)行數(shù)罪并罰。被假釋的犯罪分子，在假釋考驗(yàn)期限內(nèi)，有違反法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院有關(guān)部門(mén)關(guān)于假釋的監(jiān)督管理規(guī)定的行為，尚未構(gòu)成新的犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照法定程序撤銷(xiāo)假釋?zhuān)毡O(jiān)執(zhí)行未執(zhí)行完畢的刑罰)，犯新罪應(yīng)依“先減后并”的規(guī)定定罪處罰。D項(xiàng)正確，犯新罪后應(yīng)撤銷(xiāo)假釋?zhuān)c無(wú)期徒刑數(shù)罪并罰，被無(wú)期徒刑吸收。
5 甲和乙共同入戶(hù)搶劫并致人死亡后分頭逃跑，后甲因犯****罪被抓獲歸案。在羈押期間，甲向公安人員供述了自己和乙共同所犯的搶劫罪行，并交代乙曾在另一城市參與實(shí)施一起重大爆炸案，并查證屬實(shí)。對(duì)于本案，下列哪一選項(xiàng)是正確的?
A. 甲的行為屬于坦白，但不成立特別自首
B. 甲的行為成立特別自首，但不成立立功
C. 甲的行為成立特別自首和立功，但不成立重大立功
D. 甲的行為成立特別自首和重大立功
【答案】D
【解析】D。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第2條的規(guī)定，被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的不同種罪行的，與司法機(jī)關(guān)已掌握的或者判決確定的罪行屬不同種類(lèi)的，以自首論。甲因****罪被捕，供述搶劫罪，符合特別自首的規(guī)定。另根據(jù)該解釋的第1條的規(guī)定，共犯人如果能夠如實(shí)供述自己與他人的共同犯罪事實(shí)，成立自首。
立功包括揭發(fā)他人犯罪行為、提供他人犯罪線索、協(xié)助抓獲其他犯罪嫌疑人等。有爭(zhēng)議的是甲是否成立立功。提供服刑地點(diǎn)是否屬于協(xié)助抓捕是問(wèn)題的關(guān)鍵，假設(shè)提供的是隱藏處所的話，那自然屬于協(xié)助抓捕。立功制度本身的目的是瓦解犯罪團(tuán)伙、節(jié)省司法資源、鼓勵(lì)犯罪人悔過(guò)自新。犯罪嫌疑人已經(jīng)被其他司法機(jī)關(guān)因?yàn)槠渌镒ゲ�，但是本司法機(jī)關(guān)并不知情的，為其提供這一信息，仍然節(jié)省了司法資源，表明了行為人的積極悔改態(tài)度。對(duì)協(xié)助抓捕的范圍也是可以作廣義解釋的，這是有利于被告人的解釋?zhuān)](méi)有完全違背國(guó)民的預(yù)測(cè)可能性，符合罪刑法定原則。此外，應(yīng)判定行為人是否屬于重大立功。要構(gòu)成重大立功，必須揭發(fā)他人重大犯罪行為。故D項(xiàng)當(dāng)選。
6 于某涉嫌搶劫被刑事拘留，縣公安機(jī)關(guān)提請(qǐng)縣人民檢察院對(duì)其批準(zhǔn)逮捕，后被批準(zhǔn)。執(zhí)行逮捕后，公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)對(duì)于某逮捕不當(dāng)，則下列哪一項(xiàng)說(shuō)法是正確的?
A. 縣公安機(jī)關(guān)不能對(duì)于某變更強(qiáng)制措施或者釋放
B. 縣公安機(jī)關(guān)可以釋放于某或者變更強(qiáng)制措施，但須經(jīng)縣檢察院批準(zhǔn)
C. 縣公安機(jī)關(guān)可以釋放于某或者變更強(qiáng)制措施，只要通知縣檢察院即可
D. 縣公安機(jī)關(guān)可以自行決定釋放或者變更強(qiáng)制措施，與縣檢察院無(wú)關(guān)
【答案】C
【解析】依《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第140條規(guī)定：“對(duì)被逮捕的人，必須在逮捕后的二十四小時(shí)以?xún)?nèi)進(jìn)行訊問(wèn)。發(fā)現(xiàn)不應(yīng)當(dāng)逮捕的，經(jīng)縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，制作釋放通知書(shū)，送看守所和原批準(zhǔn)逮捕的人民檢察院�？词厮鶓{釋放通知書(shū)立即釋放被逮捕人，并發(fā)給釋放證明書(shū)。”故本題應(yīng)選C項(xiàng)。.
7 關(guān)于假幣犯罪，以下說(shuō)法正確的是：
A. 王某將白紙外面裹上一層假幣冒充5 萬(wàn)元假幣出賣(mài)給張某，張某以2折的價(jià)格將假幣買(mǎi)回，王某構(gòu)成出售假幣罪
B. 趙某購(gòu)買(mǎi)10萬(wàn)元假幣，從中拿出5000 元假幣用于繳納罰款，趙某構(gòu)成購(gòu)買(mǎi)假幣罪和使用假幣罪，數(shù)罪并罰
C. 李某與他人簽訂經(jīng)濟(jì)合同時(shí)，為證明自己的履行能力，拿總面額20萬(wàn)元的假幣冒充真幣出示給對(duì)方看，李某構(gòu)成使用假幣罪
D. 劉某用3萬(wàn)元假幣冒充真幣，以比牌價(jià)略低的價(jià)格在黑市上兌換4300美元，構(gòu)成使用假幣罪
【答案】D
【解析】出售假幣必須數(shù)額較大才構(gòu)成犯罪，A項(xiàng)不構(gòu)成出售假幣罪。購(gòu)買(mǎi)假幣后又使用的，直接以購(gòu)買(mǎi)假幣罪定罪，并從重處罰。B項(xiàng)錯(cuò)誤。C項(xiàng)中李某只是炫耀行為，并未使用，不構(gòu)成使用假幣罪。D項(xiàng)屬于使用假幣的犯罪行為。
8 對(duì)于人民檢察院抗訴的再審案件，需要指令下級(jí)人民法院再審的，應(yīng)當(dāng)自接受抗訴之日起多長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)作出決定?
A. 1個(gè)月，至遲不得超過(guò)一個(gè)半月
B. 1個(gè)月
C. 3個(gè)月，至遲不得超過(guò)6個(gè)月
D. 2個(gè)月
【答案】B
【解析】《刑事訴訟法》第247 條第2款規(guī)定，接受抗訴的人民法院按照審判監(jiān)督程序?qū)徖砜乖V的案件，需要指令下級(jí)人民法院再審的，應(yīng)當(dāng)自接受抗訴之舊起1個(gè)月以?xún)?nèi)作出決定。故B項(xiàng)當(dāng)選。
9 張紅與王明結(jié)婚后育有一子王小明，兩人離婚后王小明隨母親張紅一起生活，后來(lái)張紅又與程某結(jié)婚，程某還帶有一女程大妹。王小明和張小麗結(jié)婚后開(kāi)了一家手工作坊。后王小明因涉嫌生產(chǎn)銷(xiāo)售假冒偽劣產(chǎn)品罪被起訴至法院。在下列人員中，依法可以接受委托做王小明辯護(hù)人的是：
A. 張小麗，五年前被判處四年有期徒刑，剝奪政治權(quán)利兩年
B. 張紅，因違反治安管理處罰法被拘留
C. 程大妹，已經(jīng)取得美國(guó)國(guó)籍
D. 王明，本案共犯，但因情節(jié)輕微已被檢察機(jī)關(guān)決定不起訴
【答案】D
【解析】《刑事訴訟法》第32條規(guī)定：“犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辯護(hù)權(quán)以外，還可以委托一至二人作為辯護(hù)人。下列的人可以被委托為辯護(hù)人：(一)律師;(二)人民團(tuán)體或者犯罪嫌疑人、被告人所在單位推薦的人;(三)犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護(hù)人、親友。正在被執(zhí)行刑罰或者依法被剝奪、限制人身自由的人，不得擔(dān)任辯護(hù)人。”《刑事訴訟法解釋》第35條規(guī)定：“人民法院審判案件，應(yīng)當(dāng)充分保障被書(shū)人依法享有的辯護(hù)權(quán)利。”
被告人除自己行使辯護(hù)權(quán)以外，還可以委托辯護(hù)人辯護(hù)。下列人員不得擔(dān)任辯護(hù)人：(1)正在被執(zhí)行刑罰或者處于緩刑、假釋考驗(yàn)期間的人;(2)依法被剝奪、限制人身自由的人;(3)無(wú)行為能力或者限制行為能力的人;(4)人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)、國(guó)家安全機(jī)關(guān)、監(jiān)獄的現(xiàn)職人員;(5)人民陪審員;(6)與本案審理結(jié)果有利害關(guān)系的人;(7)外國(guó)人或者無(wú)國(guó)籍人。前款第四項(xiàng)至第七項(xiàng)規(guī)定的人員，如果是被告人的監(jiān)護(hù)人、近親屬，由被告人委托擔(dān)任辯護(hù)人的，可以惟許。故本題答案為D。
10 下列哪一項(xiàng)說(shuō)法是正確的?
A. 不起訴決定書(shū)可以向被不起訴的未成年人及其法定代理人公開(kāi)宣布
B. 人民檢察院審查未成年人與成年人共同犯罪案件，一律應(yīng)當(dāng)將未成年人與成年人分案起訴
C. 對(duì)于分案起訴的未成年人與成年人共同犯罪案件，必須同時(shí)移送人民法院
D. 對(duì)未成年被告人提起公訴，應(yīng)當(dāng)將有效證明該未成年人年齡的材料作為主要證據(jù)復(fù)印件之一移送人民法院
【答案】D
【解析】根據(jù)《人民檢察院辦理未成年人刑事案件的決定》第22條的規(guī)定，不起訴 決定書(shū)應(yīng)當(dāng)向被不起訴的未成年人及其法定代理人 公開(kāi)宣布，并闡明不起訴的理由和法律依據(jù)。不起 訴決定書(shū)應(yīng)當(dāng)送達(dá)被不起訴的未成年人及其法定代理人，并告知其依法享有的權(quán)利。所以A項(xiàng)錯(cuò)誤。 該規(guī)定第23條規(guī)定：人民檢察院審查未成年人與成
年人共同犯罪案件，一般應(yīng)當(dāng)將未成年人與成年人分案起訴。所以B項(xiàng)的說(shuō)法是錯(cuò)誤的，是“一般應(yīng)當(dāng)分案起訴”，但是也存在例外情形。該規(guī)定第24條規(guī)定：對(duì)于分案起訴的未成年人與成年人共同犯罪案件，一般應(yīng)當(dāng)同時(shí)移送人民法院。所以C項(xiàng)是錯(cuò)的，同樣存在著例外情形。該規(guī)定第27條規(guī)定：對(duì)未成年被告人提起公訴，應(yīng)當(dāng)將有效證明該未成年人年齡的材料作為主要證據(jù)復(fù)印件之一移送人民法院。由此可見(jiàn)，D項(xiàng)是正確的。
11 下列哪種情形下，可以適用監(jiān)外執(zhí)行?
A. 張某因盜竊被判無(wú)期徒刑，在獄中患有嚴(yán)重疾病，需要保外就醫(yī)
B. 王某因故意殺人被判無(wú)期徒刑，在獄中懷有身孕
C. 李某被判有期徒刑l0年，在獄中自殺未遂，喪失生活能力
D. 趙某被判有期徒刑3年，是生活不能自理人的唯一撫養(yǎng)人
【答案】B
【解析】B。本題考查了監(jiān)外執(zhí)行的適用條件。根據(jù)《刑事訴訟法》第254條的規(guī)定，對(duì)被判處有期徒刑或者拘役的罪犯，有下列情形之一的�？梢詴河璞O(jiān)外執(zhí)行：(1)有嚴(yán)重疾病需要保外就醫(yī)的;(2)懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女;(3)生活不能自理，適用暫予監(jiān)外執(zhí)行不致危害社會(huì)的。對(duì)被判處無(wú)期徒刑的罪犯，有前款第2項(xiàng)規(guī)定情形的，可以暫予監(jiān)外執(zhí)行。對(duì)適用保外就醫(yī)可能有社會(huì)危險(xiǎn)性的罪犯，或者自傷自殘的罪犯，不得保外就醫(yī)。對(duì)罪犯確有嚴(yán)重疾病。必須保外就醫(yī)的，由省級(jí)人民政府指定的醫(yī)院診斷并開(kāi)具證明文件。選項(xiàng)A不可以，因?yàn)閺埬撑辛藷o(wú)期徒刑，不能監(jiān)外執(zhí)行。選項(xiàng)B可以，因?yàn)殡m然王某判了無(wú)期徒刑，但是如果其懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的，可以作為特殊情形予以監(jiān)外執(zhí)行。選項(xiàng)C不可以，因?yàn)榫哂凶詡詺埖那樾�。選項(xiàng)D不可以，因?yàn)椴痪哂蟹l規(guī)定的情形。
12 搜查是指?jìng)刹槿藛T對(duì)犯罪嫌疑人以及可能隱藏罪犯或者罪證的人的身體、物品、住處和其他有關(guān)的地方進(jìn)行搜索、檢查的一種偵查行為，下列關(guān)于搜查的說(shuō)法正確的是：
A. 搜查只能由公、檢、法專(zhuān)門(mén)機(jī)關(guān)進(jìn)行，其他任何機(jī)關(guān)、單位和個(gè)人都無(wú)權(quán)對(duì)公民人身和住宅進(jìn)行搜查
B. 搜查婦女的身體，應(yīng)當(dāng)由女工作人員或者醫(yī)師進(jìn)行
C. 搜查的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)有被搜查人及他的家屬、鄰居還有見(jiàn)證人同時(shí)在場(chǎng)
D. 搜查時(shí)，必須向被搜查人出示搜查證，但是偵查人員“在執(zhí)行逮捕、拘留的時(shí)候，遇有緊急情況，不另用搜查證也可以進(jìn)行搜查”
【答案】D
【解析】D。本題考查的是搜查的基本規(guī)則。搜查只能由公安機(jī)關(guān)或者人民檢察院的偵查人員進(jìn)行，其他任何機(jī)關(guān)、單位和個(gè)人都無(wú)權(quán)對(duì)公民人身和住宅進(jìn)行搜查。人民法院是專(zhuān)門(mén)的審判機(jī)關(guān)，不能進(jìn)行偵查活動(dòng)。所以A項(xiàng)錯(cuò)誤。
根據(jù)《刑事訴訟法》第l37條的規(guī)定，在搜查的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)有被搜查人或者他的家屬，鄰居或者其他見(jiàn)證人在場(chǎng)。搜查婦女的身體，應(yīng)當(dāng)由女工作人員進(jìn)行。因此BC項(xiàng)錯(cuò)誤。B項(xiàng)錯(cuò)在法律并不要求被搜查人或者他的家屬，鄰居或者其他見(jiàn)證人同時(shí)在場(chǎng)。C項(xiàng)錯(cuò)在搜查無(wú)須醫(yī)師。 搜查時(shí)，必須向被搜查人出示搜查證，否則，被搜查人有權(quán)拒絕搜查。公安機(jī)關(guān)的搜查證，要由縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人簽發(fā)。人民檢察院的搜查證，要由檢察長(zhǎng)簽發(fā)。但是偵查人員“在執(zhí)行逮捕、拘留的時(shí)候，遇有緊急情況，不另用搜查證也可以進(jìn)行搜查”。所以D項(xiàng)正確。
13 關(guān)于被害人承諾的說(shuō)法，下列正確的選項(xiàng)是：
A. 根據(jù)“得承諾的行為不違法”這句格言，拐賣(mài)兒童的行為，如果得到兒童的承諾，就不構(gòu)成拐賣(mài)兒童罪
B. 如果數(shù)名婦女同意數(shù)位男子同時(shí)對(duì)其實(shí)施性行為，因?yàn)閶D女有處分自己性自由的權(quán)利，所以該行為一定不構(gòu)成犯罪
C. 發(fā)生火災(zāi)之際，為了避免燒毀被害人的貴重財(cái)產(chǎn)，闖入被害人屋內(nèi)幫其搬出貴重物品的行為，雖然沒(méi)有被害人現(xiàn)實(shí)承諾，但推定承諾，排除犯罪成立
D. 行為人冒充婦女的丈夫?qū)嵤┘橐袨闀r(shí)，黑夜中的婦女以為對(duì)方是自己的丈夫而同意發(fā)生性關(guān)系的，因沒(méi)有侵犯婦女的性自由權(quán)利，所以行為人不構(gòu)成****罪
【答案】C
【解析】A項(xiàng)承諾者必須對(duì)其承諾的事項(xiàng)的意義、范圍具有理解能力;經(jīng)承諾所實(shí)施的行為也可能侵犯其他法益因而構(gòu)成其他犯罪，B 項(xiàng)行為雖不構(gòu)成****罪，但可能構(gòu)成聚眾淫亂罪;c 項(xiàng)現(xiàn)實(shí)上雖不具有被害人的承諾，但如果被害人知道事實(shí)真相后當(dāng)然會(huì)承諾，推定承諾;D項(xiàng)承諾必須出于被害人的真實(shí)意志，如果因?yàn)槭茯_而對(duì)所放棄的法益的種類(lèi)、范圍或者危險(xiǎn)性發(fā)生了錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，其所作出的承諾無(wú)效。故C項(xiàng)當(dāng)選。
14 甲是某市公路管理局局長(zhǎng)，某建筑承包商朱某請(qǐng)甲罐E承包某路段的工程上幫忙，并表示事成之后愿意將一套價(jià)值150萬(wàn)元的別墅以30萬(wàn)元的優(yōu)惠價(jià)賣(mài)給甲，甲利用職務(wù)便利幫助朱某承攬到該路段工程。同時(shí)表示自己不想買(mǎi)房，要求求朱某以30萬(wàn)元的價(jià)格把該別墅賣(mài)給乙，朱某同意，甲同時(shí)告知讓乙以自己的名義用30萬(wàn)元的價(jià)格買(mǎi)下該別墅。事后查明乙是甲的情婦。關(guān)于本案，下列說(shuō)法不正確的是：
A. 甲構(gòu)成受賄罪
B. 朱某構(gòu)成行賄罪
C. 乙構(gòu)成利用影響力受賄罪
D. 乙構(gòu)成受賄罪共犯
【答案】C
【解析】本案中雖然未交代乙對(duì)甲與建筑承包商之間的交易是否知情，但據(jù)生活常識(shí)和情婦(夫)關(guān)系推斷，其應(yīng)當(dāng)然知道二者之間存在不正當(dāng)?shù)腻X(qián)權(quán)交易情形，故甲乙成立受賄罪共犯，只有在不成立共犯的前提下，乙才單獨(dú)成立利用影響力受賄罪。故C當(dāng)選。
15 關(guān)于刑法上因果關(guān)系的判斷，下列哪一選項(xiàng)是正確的?
A. 甲為搶劫而毆打章某，章某逃跑，甲隨后追趕。章某在逃跑時(shí)錢(qián)包不慎從身上掉下，甲拾得錢(qián)包后離開(kāi)。甲的暴力行為和取得財(cái)物之間存在因果關(guān)系
B. 乙基于殺害的意思用刀砍程某，見(jiàn)程某受傷后十分痛苦，便將其送到醫(yī)院，但醫(yī)生的治療存在重大失誤，導(dǎo)致程某死亡。乙的行為和程某的死亡之間沒(méi)有因果關(guān)系
C. 丙經(jīng)過(guò)鐵路道口時(shí)，遇見(jiàn)正在值班的熟人項(xiàng)某，便與其聊天，導(dǎo)致項(xiàng)某未及時(shí)放下欄桿，火車(chē)通過(guò)時(shí)將黃某軋死。丙的行為與黃某的死亡之間存在因果關(guān)系
D. 丁為殺害李某而打其頭部，使其受致命傷，2小時(shí)之后必死無(wú)疑。在李某哀求下，丁開(kāi)車(chē)送其去醫(yī)院。20分鐘后，高某駕駛卡車(chē)超速行駛，撞向丁的汽車(chē)致李某當(dāng)場(chǎng)死亡。丁的行為和李某的死亡之間存在因果關(guān)系
【答案】B
【解析】我國(guó)刑法理論一般認(rèn)為，刑法上的因果關(guān)系，是危害行為與危害結(jié)果之間的一種引起與被引起的關(guān)系。在選項(xiàng)A中，甲為了搶劫使用了暴力，并且也取得了財(cái)物。但該財(cái)物是被害人被追趕時(shí)不小心掉下的，而不是暴力導(dǎo)致。B 項(xiàng)是介入因素導(dǎo)致了程某的死亡。所以因果關(guān)系中斷。C項(xiàng)中項(xiàng)某的不作為與危害結(jié)果之間存在因果關(guān)系，與丙的行為不存在因果關(guān)系。D項(xiàng)同樣存在因果關(guān)系中斷的問(wèn)題。本題中BD選項(xiàng)性質(zhì)相同，只是描述不同而已。故B項(xiàng)當(dāng)選。
16 關(guān)于強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女罪，下列哪一種說(shuō)法正確?
A. 婦女和丈夫不能作為強(qiáng)制猥褻侮辱婦女罪的主體
B. 強(qiáng)制猥褻侮辱婦女的行為直接造成被害人重傷后果的，屬于想象競(jìng)合犯，從一重罪處罰
C. 行為人偷看婦女洗澡的，以強(qiáng)制猥褻侮辱婦女罪論處
D. 在公共場(chǎng)所露陰、自慰，即使不強(qiáng)迫婦女觀看，也以強(qiáng)制猥褻侮辱婦女罪論處
【答案】B
【解析】根據(jù)《刑法》第237條的規(guī)定，強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女就是以暴力、脅迫或者其他方法強(qiáng)制猥褻婦女或者侮辱婦女。而聚眾或者在公眾場(chǎng)所當(dāng)眾犯前款罪的，法定刑較高。A項(xiàng)婦女和丈夫也可成為強(qiáng)制猥褻侮辱婦女罪的主體。如丈夫公然將通奸的妻子赤身****游街示眾的。據(jù)《刑法》的規(guī)定可知CD項(xiàng)不構(gòu)成本罪。B項(xiàng)不是結(jié)果加重犯。故8當(dāng)選。
17 甲拐騙了5名兒童，偷盜了2名嬰兒，并準(zhǔn)備全部賣(mài)往A地。在運(yùn)送過(guò)程中甲因害怕他們哭鬧，給他們注射了麻醉藥。由于麻醉藥過(guò)量，致使2名嬰兒死芒，5名兒童處于嚴(yán)重昏迷狀態(tài)，后經(jīng)救治康復(fù)。對(duì)甲的行為應(yīng)以何罪論處?
A. 拐賣(mài)兒童罪
B. 拐騙兒童罪
C. 過(guò)失致人死亡罪
D. 綁架罪
【答案】A
【解析】根據(jù)《刑法》第240條的規(guī)定，在拐賣(mài)兒童罪中，拐賣(mài)是指以出賣(mài)為目的而拐騙、綁架、收買(mǎi)、販賣(mài)、接送、中轉(zhuǎn)兒童的任何一種行為。本題中，行為人是基于出賣(mài)的目的拐騙兒童的，成立拐賣(mài)兒童罪。在拐賣(mài)兒童罪中過(guò)失致被害人死亡的，是拐賣(mài)兒童罪的結(jié)果加重犯。《刑法》第240條第1款第7項(xiàng)規(guī)定了造成被拐賣(mài)的婦女、兒童或者其親屬重傷、死亡或者其他嚴(yán)重后果的，加重處罰。故甲的行為只能認(rèn)定為是拐賣(mài)兒童罪一罪。需要說(shuō)明的是，刑法條文中的“造成被害人死亡”、“致使被害人死芒”均是指過(guò)失致人死亡，如果行為人在拐賣(mài)婦女、兒童的過(guò)程中殺害被害人的，則應(yīng)以拐賣(mài)婦女、兒童罪與故意殺人罪數(shù)罪并罰。所以，本案中，行為人的行為僅定拐賣(mài)婦女兒童罪一罪，過(guò)失致人死亡的行為作為加重處罰情節(jié)。故A項(xiàng)正確，C 項(xiàng)錯(cuò)誤。
B選項(xiàng)中，拐騙兒童罪中行為人不具有出賣(mài)目的，而本題中甲具有出賣(mài)的目的，故其拐騙兒童的行為不成立拐騙兒童罪。
D選項(xiàng)中，綁架罪中，行為人控制被害人后向第三人索要財(cái)物或其他不法利益，而本題中甲拐騙和偷盜兒童的行為是為了出賣(mài)，所以，不成立綁架罪。
18 在一起故意傷害案中，被害人周某頭部受傷。公安機(jī)關(guān)派法醫(yī)對(duì)被害人周某進(jìn)行了傷情鑒定。由于被害人周某被打后精神恍惚，父母帶其到省級(jí)人民政府指定的醫(yī)院對(duì)傷害情況及精神狀況進(jìn)行了檢查，并由醫(yī)院出具了傷害情況和精神狀況診斷書(shū)，本案中，哪一項(xiàng)屬于證據(jù)種類(lèi)中的鑒定意見(jiàn)?
A. 醫(yī)院出具的傷情診斷書(shū)
B. 法醫(yī)出具的傷情鑒定書(shū)
C. 醫(yī)院出具的精神狀況診斷書(shū)
D. 醫(yī)院出具的傷情診斷書(shū)、精神狀況診斷書(shū)和法醫(yī)出具的傷情鑒定書(shū)
【答案】B
【解析】鑒定意見(jiàn)，是指公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院為了解決案件中某些專(zhuān)門(mén)性問(wèn)題，指派或聘請(qǐng)具有專(zhuān)門(mén)知識(shí)和技能的人，對(duì)這些問(wèn)題進(jìn)行分析判斷后所作的書(shū)面結(jié)論。應(yīng)當(dāng)注意的是，被害人自己到醫(yī)院所作的有關(guān)傷害情況的診斷書(shū)、鑒定書(shū)，不屬于鑒定意見(jiàn)。故本題正確答案為B。
19 民法院開(kāi)庭審理案件，應(yīng)在不更換審判人員的條件下連續(xù)進(jìn)行，不得中斷審理。體現(xiàn)了刑事訴訟中的哪一原則?
A. 直接言詞原則
B. 辯論原則
C. 集中審理原則
D. 公開(kāi)審判原則
【答案】C
【解析】集中審理原則，又稱(chēng)不中斷審理原則，是指法院開(kāi)庭審理案件，應(yīng)當(dāng)在不更換審判人員的條件下連續(xù)進(jìn)行，不得中斷審理的訴訟原則。集中審理原則的主要內(nèi)容：(1)一個(gè)案件組成一個(gè)審判庭進(jìn)行審理，每起案件自始至終應(yīng)由同一法庭進(jìn)行審判。在案件審理開(kāi)始后尚未結(jié)束前不允許法庭再審理其他任何案件。(2)法庭成員不得更換。對(duì)于因故不能繼續(xù)參加審理的，應(yīng)由始終在場(chǎng)的候補(bǔ)法官、候補(bǔ)陪審員替換。否則，應(yīng)重新審判。(3)集中證據(jù)調(diào)查與法庭辯論。(4)庭審不中斷并迅速作出裁判。由此可知，本題選項(xiàng)C正確。
20 甲為非國(guó)家工作人員，是某國(guó)有公司控股的股份有限公司主管財(cái)務(wù)的副總經(jīng)理;乙為國(guó)家工作人員，是該公司財(cái)務(wù)部主管。甲與乙勾結(jié)，分別利用各自的職務(wù)便利，共同侵吞了本單位的財(cái)物100萬(wàn)元。對(duì)甲-乙兩人應(yīng)當(dāng)如何定性?
A. 甲定職務(wù)侵占罪，乙定貪污罪，兩人不是共同犯罪
B. 甲定職務(wù)侵占罪，乙定貪污罪，但兩人是共同犯罪
C. 甲定職務(wù)侵占罪，乙是共犯，也定職務(wù)侵占罪
D. 乙定貪污罪，甲是共犯，也定貪污罪
【答案】C
【解析】本題考查的是身份犯與共犯的問(wèn)題。身份可以分為構(gòu)成身份與加減身份，前者是指不具有此身份的人不能夠獨(dú)立地構(gòu)成該罪，當(dāng)然，可以成為該罪的幫助犯、教唆犯，只是不能實(shí)施實(shí)行行為，例如，貪污罪的主體為國(guó)家工作人員及與其關(guān)系密切的人。后者是指身份不影響定罪，但影響刑罰的輕重，如非法拘禁罪中，國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施該類(lèi)犯罪的，從重處罰。但本題考查的是兩個(gè)具有不同構(gòu)成身份的人共同實(shí)施犯罪時(shí)如何處理的問(wèn)題。本題中涉及的是具有公司、企業(yè)工作人員身份的人與具有國(guó)家工作人員身份的人共同實(shí)施侵吞單位財(cái)物行為的定性。前者的身份是職務(wù)侵占罪所要求的，后者的身份是貪污罪所要求的。對(duì)此，最高人民法院《關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認(rèn)定共同犯罪幾個(gè)伺題的解釋》規(guī)定：公司、企業(yè)或者其他單位中，不具有國(guó)家工作人員身份的人與國(guó)家工作人員勾結(jié)，分別利用各自的職務(wù)便利，共同將本單位財(cái)物非法占為己有的，按照主犯的犯罪性質(zhì)定罪。問(wèn)題是，如果難以區(qū)分主從犯的，如何處理?一般認(rèn)為，此時(shí)原則上根據(jù)行為人職務(wù)高低確定主從犯，職務(wù)高的視為主犯;行為人職務(wù)相同的，根據(jù)行為人的職權(quán)與被占有財(cái)物的關(guān)系確定主從犯，關(guān)系更密切的，該行為人視為主犯。確實(shí)難以區(qū)分主、從犯的，均可視為主犯，這樣就形成想象競(jìng)合犯原理，擇一重罪，原則上定貪污罪。本案中，甲、乙均利用了各自的身份，即職務(wù)上的便利實(shí)施犯罪行為，單看案情，無(wú)法區(qū)分主從犯，但由于甲的職務(wù)高，推定甲為主犯，因此，二人成立;職務(wù)侵占罪的共犯。
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