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律考沖刺卷四試題

時間:2022-07-31 15:07:30 司法考試 我要投稿
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律考沖刺卷四試題

一、(本題12分)
甲公司需要乙公司生產(chǎn)的一套精密成套設(shè)備,雙方找丙公司商議,由丙公司購買并直接租給甲公司。甲、乙、丙三方簽訂了如下合同:(一)由丙公司付給乙公司貨款500萬元;(二)乙公司將精密成套設(shè)備代辦托運給甲公司;(三)甲公司承租該設(shè)備,期限為10年,每年租金為80萬元。該合同由甲、乙、丙公司的法定代表人簽字,甲、丙公司加蓋了合同專用章,乙公司未加蓋合同專用章。丙公司簽訂上述合同后,為籌措資金欲向丁銀行借款300萬元,丁銀行要求提供擔(dān)保,丙公司請求戊公司作保,戊公司允諾。丙、丁、戊簽訂了如下合同:(1)丁銀行借給丙公司300萬元,預(yù)扣一年的利息30萬元,實際交付丙公司270萬元;(2)戊公司承擔(dān)保證責(zé)任,但丙公司應(yīng)付給戊公司擔(dān)保費30萬元。合同由三方簽字并加蓋了各自的合同專用章。乙公司簽訂合同后與庚公司又簽訂了一份運輸合同。甲公司簽訂合同后,為順利安裝和操作該設(shè)備,又與辛公司簽訂了一份技術(shù)咨詢合同,但合同未約定根據(jù)咨詢意見作出決策的損失承擔(dān)。根據(jù)合同法及相關(guān)法律回答下列問題:
1.甲、乙、丙之間的合同屬于合同法上的哪種合同?
2.現(xiàn)設(shè)乙公司以未加蓋合同專用章為由,主張合同無效,其理由能否成立?為什么?
3.丙與丁銀行的借款合同中的借款數(shù)額應(yīng)為多少?為什么?
4.丙、丁、戊所簽的合同中約定支付30萬元的擔(dān)保費是否有效?為什么?
5.現(xiàn)設(shè)丙公司到期不能償還丁銀行的借款,戊公司應(yīng)承擔(dān)何種性質(zhì)的保證責(zé)任?為什么?
6.現(xiàn)設(shè)乙公司交付的設(shè)備質(zhì)量不符合要求,甲公司可否向乙公司追究違約責(zé)任?為什么?
7.現(xiàn)設(shè)甲公司根據(jù)辛公司的符合要求的咨詢報告進行操作發(fā)生事故,辛公司是否承擔(dān)賠償責(zé)任?為什么?
8.現(xiàn)設(shè)庚公司因承運設(shè)備中有過錯造成設(shè)備損失,應(yīng)由誰向庚公司索賠?為什么?
9.現(xiàn)設(shè)乙公司向甲公司交付貨物后,甲公司使用過程中部分部件正常磨損,需要維修,該維修費應(yīng)由誰承擔(dān)?為什么?
10.現(xiàn)設(shè)辛公司在提供技術(shù)咨詢過程中形成了一項新的技術(shù)成果,且未與甲公司約定該技術(shù)成果的歸屬。該技術(shù)成果歸誰享有?為什么?

二、(本題11分)
紅旗商場規(guī)定其下屬的百貨、家電、食品等承包組對外開展業(yè)務(wù)可以使用紅旗商場的名義和公章,但發(fā)生的債權(quán)債務(wù)概與商場無關(guān)。1995年11月2日.該商場百貨組以紅旗商場的名義,與豐華服裝廠簽訂一份購買服裝的合同,合同約定由百貨組自行提貨。簽約后6個月內(nèi)一次付清貨款。為擔(dān)保合同的履行,在合同簽訂時,華奧商場書面承諾對該合同買方承擔(dān)的貨款義務(wù)負連帶保證責(zé)任。此外,百貨組還以紅旗商場的名義,將商場的4輛汽車向豐華服裝廠作了抵押,并辦理了抵押登記。11月5日,百貨組派人到豐華服裝廠提貨,該服裝是500件一包,由于裝卸工人的失誤共裝了105包,雙方人員當(dāng)時均未察覺。貨車回商場途中與一輛運煤車相撞起火,車上服裝全部被燒毀。
問:
1)百貨組以紅旗商場的名義與豐華服裝廠簽訂的合同是否有效?為什么?
2)上述合同中買方的權(quán)利、義務(wù)應(yīng)由誰享有、承擔(dān)?為什么?
3)該批貨物中的l00包被燒毀的損失應(yīng)由誰承擔(dān)?為什么?
4)在百貨組提貨時多裝的5包貨物屬于什么性質(zhì)?其損失后果由誰承擔(dān)?為什么?
5)華奧商場保證責(zé)任的范圍是什么?在清償債權(quán)時該保證責(zé)任的范圍由紅旗商場抵押擔(dān)保的范圍應(yīng)當(dāng)如何界定?


三、(本題6分)
1994年4月16日,宋泉正在家中耕田,被林山縣公安局傳喚。公安局認為,宋泉的耕牛是贓物,應(yīng)予扣押,宋泉被收容審查。宋申辨,此牛是買來的。經(jīng)公安機關(guān)調(diào)查證實∶此牛原為陳德所有,1993年12月25日,被王二偷走。王二當(dāng)天便將此牛賣給了劉丕。因劉丕知道此牛是贓物,只花掉500元價款。此牛在劉丕家飼養(yǎng)了不到一個月,便再次丟失。劉根拾得此牛,飼養(yǎng)了12天。后又將此牛賣給了宋泉。公安機關(guān)查明事實后,立即解除了對宋的收容審查。宋泉雖被解除收容審查,但總認為委屈,來到律師事務(wù)所進行咨詢。
現(xiàn)假設(shè)你是律師,對宋提出的的下列問題應(yīng)如何解答?
1、宋泉可否起訴公安機關(guān)?具體法律依據(jù)是什么?
2、宋泉是否應(yīng)該返還耕牛?為什么?
3、劉根飼養(yǎng)耕牛的費用能否要求補償?為什么?
4、陳德是否有權(quán)要求劉丕返還耕牛?為什么?

四、(本題3分)
女青年楊某在治病期間,同意醫(yī)院將其與醫(yī)生的談話場面及病體拍照。此后,醫(yī)院多次將這些照片在專家參加的研討會上向與會者出示。一次,該醫(yī)院為宣傳優(yōu)生優(yōu)育,舉辦了為期1個月的“優(yōu)生優(yōu)育展覽”。展覽中選用楊某兩幅照片,一幅是楊某和其他患者一道與醫(yī)生座談,其中楊某的形象非常丑陋;另一幅是楊某的眼睛部分有布條遮蓋的病體裸照。楊某知道上述兩事后,非常氣憤,即向法院提起訴訟,認為醫(yī)院的行為侵犯了自己的人身權(quán),要求其停止侵害,賠償損失。
現(xiàn)問: 1)醫(yī)院的上述行為是否構(gòu)成對楊某人身權(quán)的侵犯?
2)楊某可否請求得到法律的保護?

五、(本題8分)
王某因犯數(shù)罪被人民法院依法判處有期徒刑20年,服刑13年后被假釋。在假釋考驗期的第6年,王某盜竊一輛汽車而未被發(fā)現(xiàn)。假釋考驗期滿后的第4年,王某因搶劫而被逮捕,交代了自己在假釋考驗期限內(nèi)盜竊汽車的行為。
問:1.對王某是否還需要撤銷假釋?為什么?
2.對王某假釋考驗期限內(nèi)的盜竊行為應(yīng)如何處理?
3.對王某假釋考驗期滿后的搶劫罪應(yīng)如何處理?
4.對王某最后的刑罰應(yīng)當(dāng)如何確定?

六、(本題8分)
馬鋒系榮寧市鋼廠業(yè)務(wù)員,已婚,有一女3歲。馬鋒因工作經(jīng)常出差,在丹陽市聯(lián)系業(yè)務(wù)時,與一飯店服務(wù)員劉娟互有好感。馬鋒謊稱自己未婚,于1993年7月利用空白介紹信填寫虛假內(nèi)容與劉登記結(jié)婚。一年后劉娟生一子。久之,馬鋒之妻潘麗有所覺察,多次詢問均被馬鋒否認。馬鋒恐夜長夢多,即生害妻之心。1997年6月某日,潘麗之友送給她兩瓶雀巢咖啡,潘麗每晚必沖飲一杯,說喝了提神。遇客來訪,潘麗亦以咖啡待客。潘麗之友知潘麗如此喜愛咖啡,又送其兩瓶,馬鋒即在又送來的兩瓶咖啡中放入氰化物,以毒死妻子,且認為可以免除對自己的懷疑。1998年1月20日,潘麗的父母從外地來探望女兒一家。潘麗在飯后即沖了兩杯咖啡,讓父母飲用,造成其父母死亡。
根據(jù)上述情況,現(xiàn)問:
1)馬鋒的重婚行為是否己超過追訴時效?為什么?
2)劉娟的重婚行為是否應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任?為什么?
3)潘麗誤將父母毒死的行為是否應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任?為什么?
4)馬鋒觸犯的罪名是什么?

七、(本題9分)
張某、王某、李某共同詐騙一案,縣人民法院在庭前初步審查過程中,認為起訴書事實不清、證據(jù)不足,退回人民檢察院補充偵查。檢察機關(guān)補充偵查后再起訴。一審法院經(jīng)過審理,以詐騙罪判處張某有期徒刑8年,王某有期徒刑5年,李某有期徒刑2年緩刑2年。一審宣判后,張某向市中級人民法院提出上訴,王某、李某表示不上訴。于是一審法院在判決書送達給三被告的次日,將被告王某、李某交付執(zhí)行,張某由市中級法院進行二審。二審法院經(jīng)過審理認為一審適用法律不當(dāng),裁定撤銷原判,將案件發(fā)回一審法院重審。一審法院由原合議庭成員對案件重新審理后,改判張某5年,并宣布改判后的判決為終審判決,被告人不得上訴。
問:根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定,此案在處理上,存在哪些訴訟程序上的錯誤,并請簡要說明理由。

八、(本題9分)
1998年1月15日,E市中級人民法院對馬天星訴吳桂明欠款糾紛一案作出二審判決,責(zé)令吳桂明向法院交了訴訟費,而未向馬天星返還欠款。
1998年3月,馬天星向?qū)Π讣鞒鲆粚徟袥Q的E市K區(qū)人民法院申請強制執(zhí)行,該區(qū)人民法院接受申請,指派執(zhí)行員謝大柱負責(zé)執(zhí)行。謝大柱召集雙方就如何還款進行調(diào)解,因雙方要求的差距過大,告失敗。
1998年4月,馬天星與吳桂明告知謝大柱,他們已就本案的還款問題自愿達成了和解協(xié)議:吳桂明只向馬天星還欠款1300元,還款期限為1998年6月底之前還800元,1998年7月底之前還款500元。謝大柱因此以E市K區(qū)人民法院的名義裁定中止執(zhí)行。
1998年6月,吳桂明依和解協(xié)議還了馬天星800元,但到1998年7月30日,吳桂明對馬天星說無法償還尚欠的剩余款項500元,讓馬天星再寬限他兩個月。馬天星不同意。并于1998年8月到E市K區(qū)人民法院申請恢復(fù)對原生效判決書的執(zhí)行,E市K區(qū)人民法院因此恢復(fù)執(zhí)行并作出執(zhí)行裁定,責(zé)令吳桂明根據(jù)雙方的和解協(xié)議在法院執(zhí)行裁定送達之日起7日內(nèi)還馬天星欠款500元,吳桂明依此還了馬天星500元錢。至此,本案終結(jié)。1998年9月12日,吳桂明之子吳小明到法院找謝大柱吵鬧,說謝大柱執(zhí)行本案是狗拿耗子多管事。謝大柱對其進行了批評,吳小明仍不罷休,繼續(xù)辱罵謝大柱。謝大柱將此情況報告院長,并提請院長批準(zhǔn),以吳小明妨害民事訴訟秩序為由,決定對其進行拘留。
根據(jù)上述事例所介紹的情況,回答下列問題:
1.在執(zhí)行程序中,謝大柱可否主持調(diào)解,為什么?
2.馬天星與吳桂明自愿達成的和解協(xié)議是否有效,為什么?
3.吳桂明未完全履行和解協(xié)議,馬天星是否有權(quán)申請恢復(fù)執(zhí)行?E市K區(qū)法院受理馬天星的申請,并裁定執(zhí)行和解協(xié)議是否正確,為什么?
4.E市K區(qū)人民法院是否能以妨害民事訴訟秩序為由,對吳小明采取強制措施,為什么?

九、(本題9分
李某系私營企業(yè)振興服裝廠的廠長。1996年2月27日,李某因與他人發(fā)生經(jīng)濟糾紛而被當(dāng)?shù)匚鞒菂^(qū)公安分局刑事拘留。3月9日,西城區(qū)人民檢察院批準(zhǔn)將其逮捕。5月17日區(qū)檢察院提出公訴。9月13日,西城區(qū)人民法院經(jīng)審理認為,檢察院以詐騙罪起訴李某證據(jù)不足,宣告李某無罪。西城區(qū)檢察院對此提出抗訴。在市中級人民法院審理此案期間,市人民檢察院撤銷了抗訴決定。1996年11月30日,市中級人民法院裁定終止本案審理。振興服裝廠因廠長被羈押,自1996年3日停產(chǎn)。1996年9月1日,西城區(qū)工商行政管理局以法定代表人涉嫌犯罪為由吊銷了該廠營業(yè)執(zhí)照。李某被釋放后曾就吊銷營業(yè)執(zhí)照一事提出行政復(fù)議申請,但市工商局維持了原決定。
根據(jù)上述情況,現(xiàn)問:
1.李某被羈押達9個月,如果他就此項損害提出賠償要求,賠償義務(wù)機關(guān)是準(zhǔn)?如果賠償義務(wù)機關(guān)拒絕賠償,他如何繼續(xù)請求賠償?
2.李某就企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照造成的損失提出賠償請求,賠償義務(wù)機關(guān)是誰?可供李某選擇的法定賠償程序有哪些?
3.李某能否針對問題1、2所述兩項損害一并向法院提起賠償訴訟?為什么?
4.對羈押造成的精神損害,李某可以提出哪些賠償要求?
5.李某能否就整個受羈押期間服裝廠遭受的損失向相應(yīng)賠償義務(wù)機關(guān)提出金錢賠償要求?為什么?
6.西城區(qū)工商局作出吊銷營業(yè)執(zhí)照處罰之前,應(yīng)當(dāng)依法告知企業(yè)享有何種權(quán)利?
7.對于人身自由受限制的損失,李某能夠最遲在何時提出國家賠償請求?

十、(本題7分)
我國A公司與某國B公司于1995年10月20日簽訂購買52500噸化肥的GFR合同。A公司開出信用證規(guī)定,裝船期限為1996年1月1日至1月10日,由于B公司租來運貨的“雄獅號”在開往某外國港口途中遇到颶風(fēng),結(jié)果裝貨至1996年1月20日才完成。承運人在取得B公司出具的保函的情況下簽發(fā)了與信用證條款一致的提單!靶郦{號”于1 月21日駛離裝運港。A公司為這批貨物投保了水漬險。1996年1月30日“雄獅號”途經(jīng)達達尼爾海峽時起火,造成部分化肥燒毀。船長在命令救火過程中又造成部分化肥濕毀。由于船在裝貨港口的延遲,使該船到達目的地時趕上了化肥價格下跌,A公司在出售余下的化肥時價格不得不大幅度下降,給A公司造成很大損失。請根據(jù)上述事例,回答以下問題:
1.途中燒毀的化肥損失屬什么損失,應(yīng)由誰承擔(dān)?為什么?
2.途中濕毀的化肥損失屬什么損失,應(yīng)由誰承擔(dān)?為什么?
3.A公司可否向承運人追償由于化肥價格下跌造成的損失?為什么?
4.承運人可否向托運人B公司追償責(zé)任?為什么?

十一、(本題12分)
根據(jù)下面的案例,書寫訴狀及答辯要點
1993年6月16日,某電視臺報道了“徐勾(勞模)淪為罪犯”的消息。該地《勞報》打電話給《河報》記者柳興,約其寫這方面的稿件。柳興接到電話后,指使正在《河報》實習(xí)的記者沈亮執(zhí)筆,由柳提供素材。沈完稿后由柳修改,二人合作寫成了《勞模假、色鬼真》一文,于6月29日發(fā)往《勞報》、《晚報》等報紙。該文使用真名寫道:“徐勾當(dāng)了勞模以后,增加了無窮魅力”、“本單位一位名叫宋紅的副主任對他更是傾心”、“倆人成雙成對,經(jīng)常在一起鬼混……”!秳趫蟆肥盏礁寮笪醇雍藢,于1993年7月12日,在該報周末版原文發(fā)表。《晚報》對該文進行了個別文字修改后,于同年8月9日在第六版予以發(fā)表!逗蟆酚谕10月9日在“采風(fēng)”第六版、《科報》于同年11月1日第七版、《信報》于同年12月3日在第四版對《勞報》刊登的此文進行了原文轉(zhuǎn)載。
宋紅在閱覽室看到此文后,當(dāng)場休克。此后幾天,精神恍忽,幾度輕生,無法正常工作。1993年12月12日,宋紅訴至法院,請求:停止侵害,恢復(fù)名譽,賠禮道歉,挽回影響,賠償精神損害1萬元。
柳興答辯稱:此文系沈亮執(zhí)筆書寫,各報社刊登,我只是說了說,提供了一些素材,我沒有責(zé)任,責(zé)任應(yīng)由沈亮和報社承擔(dān)。
沈亮答辯稱:我與宋紅素不相識,不存在侵犯其名譽的主觀故意,寫此文章的素材來源于柳興,文章也是柳指使我寫的,我無過錯,不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。
《勞報》、《晚報》辯稱:我們發(fā)表此篇文章,目的是在于新聞的批評監(jiān)督職能。作者系記者,懂得新聞報道應(yīng)客觀、真實。根據(jù)“文責(zé)自負”的原則,應(yīng)由作者承擔(dān)責(zé)任。
《海報》、《科報》、《信報》等辯稱:我們系轉(zhuǎn)載,不是刊登者,轉(zhuǎn)載不負審查核實責(zé)任。如該文對宋紅構(gòu)成名譽權(quán)侵犯,責(zé)任應(yīng)由發(fā)表單位承擔(dān)。
經(jīng)查:兩作者有關(guān)宋紅與徐勾之間不正當(dāng)關(guān)系的描寫純系捏造,各報社對該文均未進行核實。
要求:1、請依上文內(nèi)容為宋紅代書一份訴狀(代書人姓名請用××代替,勿用真實姓名);2、請針對兩記者和各報社的辯稱意見,寫一份代理答辯要點,確定被告應(yīng)負的法律責(zé)任。
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