司法考試民法重要考點(diǎn)真題解題思路分析（二）

　　（二） 2000年2月，甲公司與乙公司簽訂施工合同，約定由乙公司為甲建房一棟。乙與丙簽訂《內(nèi)部承包協(xié)議》，約定由丙承包建設(shè)該樓房并承擔(dān)全部經(jīng)濟(jì)和法律責(zé)任，乙收取丙支付的工程價(jià)款總額5％的管理費(fèi)。丙實(shí)際施工至主體封頂。2004年1月，乙向法院起訴請(qǐng)求甲支付拖欠工程款并解除施工合同。甲辯稱乙起訴時(shí)已超過2年訴訟時(shí)效，要求法院駁回乙的訴訟請(qǐng)求。（2004年試卷三第81—84題）
　　1.下列關(guān)于乙與丙簽訂的《內(nèi)部承包協(xié)議》的說法，何者正確？
　　A.該《協(xié)議》為轉(zhuǎn)包合同，有效
　　B.該《協(xié)議》為轉(zhuǎn)包合同，無(wú)效
　　C.該《協(xié)議》為分包合同，有效
　　D.該《協(xié)議》為違法分包合同，無(wú)效
　　[答案]B
　　[考點(diǎn)]建設(shè)工程合同中禁止轉(zhuǎn)包的規(guī)定
　　[解題思路分析]建設(shè)工程合同因?yàn)殛P(guān)系到工程質(zhì)量安全問題，所以《合同法》就建設(shè)工程的發(fā)包、承包、轉(zhuǎn)包、分包規(guī)定了若干強(qiáng)行性規(guī)定，包括：
　�。�1）禁止發(fā)包人將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個(gè)承包人；
　�。�2）禁止承包人將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人，并且建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成；
　�。�3）禁止分包單位將其承包的工程再分包。當(dāng)事人的協(xié)議與上述規(guī)定相抵觸的，在性質(zhì)上歸于無(wú)效。
　　2.下列關(guān)于合同解除的說法，何者正確？
　　A.乙起訴請(qǐng)求解除合同時(shí)已超過訴訟時(shí)效
　　B.乙起訴請(qǐng)求解除合同時(shí)未超過訴訟時(shí)效
　　C.乙起訴請(qǐng)求解除合同不適用訴訟時(shí)效規(guī)定
　　D.乙起訴請(qǐng)求解除合同適用特殊訴訟時(shí)效規(guī)定
　　[答案]C
　　[考點(diǎn)]訴訟時(shí)效的適用范圍
　　[知識(shí)點(diǎn)解析]訴訟時(shí)效的適用范圍以請(qǐng)求權(quán)為限，解除權(quán)在性質(zhì)上屬于形成權(quán)，其行使只可能受到除斥期間的約束，而不可能受到訴訟時(shí)效的約束。
　　[解題思路分析]考生應(yīng)準(zhǔn)確把握訴訟時(shí)效與除斥期間的區(qū)別，詳見前文介紹。
　　3.下列關(guān)于丙在本案中的訴訟地位的說法，何者正確？
　　A.可以作為原告以甲為被告提起訴訟
　　B.法院應(yīng)將其追加為共同原告
　　C.法院應(yīng)將其追加為共同被告
　　D.可以作為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人申請(qǐng)參加訴訟
　　[答案]D
　　[考點(diǎn)]合同相對(duì)性原理與無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人的認(rèn)定
　　[知識(shí)點(diǎn)解析]參見《民事訴訟法》第56條。
　　[解題思路分析]本案中丙雖然是實(shí)際的施工者，但并非建設(shè)工程承包合同的當(dāng)事人，所以不具備本訴當(dāng)事人的地位。丙雖然與本訴處理結(jié)果具有利害關(guān)系，但他對(duì)本訴當(dāng)事人之間爭(zhēng)議的民事法律關(guān)系并不具備獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，所以在訴訟地位上應(yīng)當(dāng)屬于無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。
　　4.下列說法何者正確？
　　A.乙有權(quán)對(duì)訟爭(zhēng)樓房折價(jià)或拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償
　　B.乙無(wú)權(quán)對(duì)訟爭(zhēng)樓房折價(jià)或拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償
　　C.丙有權(quán)對(duì)訟爭(zhēng)樓房折價(jià)或拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償
　　D.丙無(wú)權(quán)對(duì)訟爭(zhēng)樓房折價(jià)或拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償
　　[答案]AD
　　[考點(diǎn)]建設(shè)工程承包合同中承包人的優(yōu)先受償權(quán)與合同相對(duì)性原理
　　[解題思路分析]《合同法》第286條規(guī)定的優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利主體以建設(shè)工程承包合同中的承包人為限，丙不具備該主體要件，所以無(wú)權(quán)對(duì)訟爭(zhēng)樓房折價(jià)或拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償。 http://www.ardmore-hotel.com/

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