司法考試民法重要考點真題解題思路分析（三）

　　（三）甲有四匹馬要賣掉，便對乙說：“你先牽回去試用一個月，滿意的話你就買下，價款5000元。”乙牽回了四匹馬，未付款。1.設馬1在試用期間于某日放養(yǎng)時被洪水沖走，該損失應由誰承擔？（2000年試卷三第81—85題）
　　A.甲
　　B.乙
　　C.甲和乙
　　D.甲或乙
　　[答案]A
　　[考點]試用買賣合同的法律特征與買賣合同標的物的風險負擔
　　[解題思路分析]試用買賣合同是一種以買受人在試用期限內(nèi)對標的物的認可為生效要件的買賣合同。而買賣合同標的物的風險負擔在本質(zhì)上是當標的物因為不可歸因于雙方當事人的原因而毀損滅失時，買受人是否仍需要按約定支付標的物價款的問題。本案中買賣合同尚未生效，當然更談不上買受人的風險承擔問題。
　　2.設馬2在試用期間生下了一匹小馬，該小馬應歸誰所有？
　　A.甲
　　B.乙
　　C.甲和乙
　　D.甲或乙
　　[答案]A
　　[考點]買賣合同標的物孳息的歸屬
　　[解題思路分析]關于買賣合同標的物孳息的歸屬，《合同法》規(guī)定，標的物在交付之前產(chǎn)生的孳息，歸出賣人所有，交付之后產(chǎn)生的孳息，歸買受人所有。本題中買賣合同尚未生效，所以也不存在交付的問題。應注意的是，買賣合同標的物孳息的歸屬與標的物的風險負擔通常是同步的。
　　3.設馬3在試用期間逃出馬圈，偷吃了鄰人丙家的谷子，價值50元，對該損失應由誰承擔？
　　A.甲
　　B.乙
　　C.甲或乙
　　D.甲和乙
　　[答案]B
　　[考點]飼養(yǎng)動物致人損害的侵權責任主體
　　[解題思路分析]該題是直接考查法條的一道題。根據(jù)《民法通則》第127條的規(guī)定：“飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任；由于受害人的過錯造成損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔民事責任；由于第三人的過錯造成損害的，第三人應當承擔民事責任�！北绢}中，乙是動物管理人，應當承擔該動物造成他人損害的民事責任。
　　4.設試用期間乙將馬4賣與丁，乙與丁之間買賣行為的性質(zhì)如何？
　　A.有效行為
　　B.無效行為
　　C.效力未定的行為
　　D.可撤銷的行為
　　[答案]C
　　[考點]無權處分行為的效力
　　[解題思路分析]本題也是直接考查法條的規(guī)定。根據(jù)《合同法》第51條的規(guī)定：“無處分權的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效�！北绢}中，在試用期間，乙尚未取得標的物的所有權，其對標的物的處分屬于無權處分，依法該處分的效力應當是效力未定。所謂效力未定合同，是指合同雖已成立，但是否生效尚不確定，只有經(jīng)過特定當事人的行為，才能確定生效與否的合同。
　　本題的考查相對簡單，但也從一個角度向考生提示：司法考試的案例分析題并不都是很復雜的，有一些只需在平時的復習中留意一下，即可在考場上拿分。
　　5.設在試用買賣期間，甲又將該四匹馬賣給戊，作價5000元，甲向戊說明了與乙之間試用買賣的情況。下列表述正確的是：
　　A.甲與戊之間的合同已成立，但未生效
　　B.甲與戊之間的合同已成立，且生效
　　C.甲與戊之間的合同是附條件的合同
　　D.甲與戊之間的合同是附期限的合同
　　[答案]AC
　　[考點]附條件合同的效力
　　[解題思路分析]試用買賣的結果是不確定的，取決于試用買賣買受人的意思，其“不確定”的特點符合“附條件”的要求。 http://www.ardmore-hotel.com/

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