2006年司法考試全真�？荚嚲恚ㄋ模�
[答案]
第一部分：簡(jiǎn)析題，本部分85分。
一、（本題25分）
案情：2003年7月1日，甲房地產(chǎn)公司與乙簽訂了《賣(mài)房協(xié)議》，約定了以下內(nèi)容：甲將住房B號(hào)賣(mài)與乙，協(xié)議簽訂當(dāng)天支付8萬(wàn)元，尾款2萬(wàn)元在該房屋產(chǎn)權(quán)證下來(lái)并辦理完過(guò)戶(hù)登記手續(xù)后再予支付。協(xié)議簽訂后，該房屋所有權(quán)即歸屬乙。該協(xié)議一經(jīng)簽訂，即具法律效力。后來(lái)乙成為A公司的法定代表人，他對(duì)B號(hào)房屋所享有的權(quán)利被讓與給A公司，成為A公司財(cái)產(chǎn)的一部分。
2003年10月10日，A公司與丙簽訂《售房合同書(shū)》，約定了如下內(nèi)容：A公司將上述住房B號(hào)賣(mài)給丙。丙與本合同簽訂之日向A公司支付購(gòu)房首款125000元整，丙自該首款支付之日即有權(quán)裝修、入住該房。A公司保證該房屋為合法銷(xiāo)售的房屋，無(wú)任何債務(wù)及遺留問(wèn)題。A公司如不能在2004年12月31日前將B號(hào)房屋過(guò)戶(hù)到丙名下，除應(yīng)如數(shù)退還丙所付全部款外，還應(yīng)對(duì)丙作適當(dāng)經(jīng)濟(jì)賠償，包括房屋裝修費(fèi)、因追索房產(chǎn)證而導(dǎo)致誤工損失費(fèi)、訴訟費(fèi)、聘請(qǐng)律師等費(fèi)用。協(xié)議自簽訂之日起生效。
但A公司直至2005年3月都未能按《售房合同書(shū)》給丙辦理B號(hào)房屋所有權(quán)的過(guò)戶(hù)登記，表面原因是A公司一直未取得B號(hào)房屋的所有權(quán)，深層原因是甲房地產(chǎn)公司違反了他與A公司之間的《賣(mài)房協(xié)議》，將該房以更高的'價(jià)格賣(mài)給了另外一個(gè)購(gòu)房人丁，并辦理了過(guò)戶(hù)登記，致使A公司難以將B號(hào)房屋所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記于丙的名下。原告丙認(rèn)為，兩被告A公司和甲房地產(chǎn)公司的行為違反了合同，嚴(yán)重侵犯了其合法權(quán)益，故訴至法院，要求兩被告立即給其辦理房產(chǎn)過(guò)戶(hù)手續(xù)；A公司承擔(dān)本案律師費(fèi)以及本案訴訟費(fèi)。
1.甲房地產(chǎn)公司與乙之間的《賣(mài)房協(xié)議》約定“協(xié)議簽訂后，該房屋所有權(quán)即歸屬乙”，根據(jù)該約定，在協(xié)議簽訂之后，乙能否取得房屋的所有權(quán)？為什么？
2.乙將其對(duì)B號(hào)房屋的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給A公司，請(qǐng)問(wèn)乙轉(zhuǎn)讓的適合種權(quán)利？為什么？根據(jù)我國(guó)法律規(guī)定，該轉(zhuǎn)讓在何種條件下對(duì)甲房地產(chǎn)公司發(fā)生效力？
3.如果甲房地產(chǎn)公司與乙簽訂《售房協(xié)議》之時(shí)，甲房地產(chǎn)公司尚無(wú)該房屋的產(chǎn)權(quán)證書(shū)，則該售房協(xié)議效力如何？為什么？
4.本案中誰(shuí)能夠取得該房屋的所有權(quán)？為什么？
5.如果本案中A公司一直未向甲房地產(chǎn)公司請(qǐng)求其履行過(guò)戶(hù)登記義務(wù)，則丙可以尋求何種救濟(jì)手段？
6.丙請(qǐng)求A公司返還價(jià)金的法律依據(jù)是什么？為什么？
7.誰(shuí)取得裝修材料的所有權(quán)？為什么？丙可以向哪些人請(qǐng)求返還裝修費(fèi)用？根據(jù)是什么？
二、（本題15分）
案情：甲、乙國(guó)有企業(yè)與另外7家國(guó)有企業(yè)擬聯(lián)合組建設(shè)立“東珠有限責(zé)任公司”（以下簡(jiǎn)稱(chēng)東珠公司），公司章程的部分內(nèi)容是：公司股東會(huì)除召開(kāi)定期會(huì)議外，還可以召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議，臨時(shí)會(huì)議須經(jīng)代表1／2以上表決權(quán)的股東，1／2以上的董事或1／2以上的監(jiān)事提議召開(kāi)。在申請(qǐng)公司設(shè)立登記時(shí)，工商行政管理機(jī)關(guān)指出了公司章程中規(guī)定的關(guān)于召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)議方面的不合法之處。經(jīng)全體股東協(xié)商后，予以糾正。
2002年3月，東珠公司依法登記設(shè)立，注冊(cè)資本為1億元，其中甲以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資，協(xié)議作價(jià)金額1200萬(wàn)元；乙出資1400萬(wàn)元，是出資最多的股東。公司成立后，由甲召集和主持首次股東會(huì)會(huì)議，設(shè)立了董事會(huì)。
2002年5月，東珠公司董事會(huì)發(fā)現(xiàn)，甲作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定的價(jià)額，為了使公司股東出資總額仍達(dá)到1億元，董事會(huì)提出了解決方案，即：由甲補(bǔ)足差額；如果甲不能補(bǔ)足差額，則有其他股東按出資比例分擔(dān)該差額。
2003年5月，公司經(jīng)過(guò)一段時(shí)間的運(yùn)作后，經(jīng)濟(jì)效益較好，董事會(huì)擬定了一個(gè)增加注冊(cè)資本的方案，方案提出將公司現(xiàn)有的注冊(cè)資本由1億元增加到1.5億元。增資方案提交到股東會(huì)討論表決時(shí)，有7家股東贊成增資，該7家股東出資總和為5830萬(wàn)元，占表決權(quán)總數(shù)的58.3％；有4家股東不贊成增資，該4家股東出資總和為4170萬(wàn)元，占表決權(quán)總數(shù)的41.7％。股東會(huì)通過(guò)增資決議，并授權(quán)董事會(huì)執(zhí)行。
2004年3月，東珠公司因業(yè)務(wù)發(fā)展需要，依法成立了上海分公司。上海分公司在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，因違約被訴至法院，對(duì)方以東珠公司是上海分公司的總公司為由，要求東珠公司承擔(dān)違約責(zé)任。
根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問(wèn)題：
1.東珠公司設(shè)立過(guò)程中訂立的公司章程中關(guān)于召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)議的規(guī)定有哪些不合法之處？說(shuō)明理由。
2.東珠公司的首次股東會(huì)議由甲召集和主持是否合法？ 為什么？
3.東珠公司董事會(huì)作出的關(guān)于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容是否合法？說(shuō)明理由。
4.東珠公司股東會(huì)作出的增資決議是否合法？ 說(shuō)明理由。
5.東珠公司是否應(yīng)替上海分公司承擔(dān)違約責(zé)任？ 說(shuō)明理由。
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