如何起草簡單合同？

　　一、起草合同的步驟

　　接受任務(wù)

　　接受起草合同的任務(wù)后，要首先明確我們的工作內(nèi)容。盡可能在確認(rèn)法律關(guān)系和合同類型后，了解更多的項(xiàng)目個(gè)性化信息。要警惕的是有時(shí)客戶聲稱的合同類型與實(shí)際法律關(guān)系不符。這種情形下，就要詳細(xì)了解交易背景和個(gè)性化信息，鎖定法律關(guān)系和合同類型、了解雙方談判地位、關(guān)鍵交易的時(shí)間點(diǎn)、特殊的義務(wù)和保護(hù)。

　　尋找范本

　　確定完合同的關(guān)鍵信息，就進(jìn)入到尋找范本階段，找到范本之后，我們下一步工作是進(jìn)行范本的篩選。在篩選時(shí)，我們要遵循以下原則：

　　1.挑選與項(xiàng)目情況最接近的合同。

　　2. 有利于客戶一方的合同，比如根據(jù)代表買方還是賣方挑選文本中對買方或?qū)�賣方比較有利的條款。

　　3. 交易方的接受程度，如地方政府一般比較傾向于簡單明了的合同，而大跨國企業(yè)因?yàn)榻?jīng)驗(yàn)豐富，簽訂合同時(shí)往往要求文本邏輯清晰、條款周全。

　　4. 格式好的合同，好的格式可以節(jié)約大量時(shí)間。

　　5. 參考多個(gè)文本，集中合同之長可以使合同條款更加完備。

　　整理思路

　　有了參考合同之后，下一步我們就要整理思路，決定如何使用現(xiàn)有資料。首先，要從范本中確定可參考使用的通用條款，根據(jù)交易情況決定是否將有關(guān)通用條款放入合同中。其次，根據(jù)合同所涉交易的運(yùn)作過程和交易特點(diǎn)不同，改造或創(chuàng)造個(gè)性條款。進(jìn)行此項(xiàng)工作時(shí)，要從法律層面、交易層面、風(fēng)險(xiǎn)防范控制、保護(hù)客戶利益等角度進(jìn)行全面衡量。如法律層面要考慮有關(guān)強(qiáng)制性規(guī)定、必備的條款和內(nèi)容及項(xiàng)目可能的審批要求；交易層面要考慮交易的可操作性和程序的完整性，平時(shí)我們多了解一下商業(yè)交易運(yùn)作過程，對我們起草合同大有裨益；風(fēng)險(xiǎn)防范層面來講，要預(yù)見將來可能出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)并約定風(fēng)險(xiǎn)防范和違約機(jī)制；最后，考慮這些問題時(shí)我們要站在客戶的角度替客戶著想，要關(guān)注條款是否對等。

　　起草原則

　　合同起草階段是一個(gè)融會貫通的環(huán)節(jié)，要從語言、格式、語言表述、用詞等方面進(jìn)行推敲和整理，做到用詞前后一致，行文前后銜接、表述一致。同時(shí)對通用條款的加工和格式的規(guī)范統(tǒng)一。起草合同就好比一個(gè)做菜的過程，點(diǎn)菜、配料、炒菜和上菜過程，每一步都要精心準(zhǔn)備。

　　二、合同必備條款和常見條款

　　在起草合同時(shí)，了解合同的必備和常見條款比較重要。下面是交易合同通常包括的條款（★為必備條款）：

　　封面頁

　　合同加一個(gè)封面頁看起來比較正式，比較厚的合同我們建議加上封面頁。比較簡短的合同則不需要

　　1) 交易方及基本信息★

　　此條款有時(shí)會加入一個(gè)“各方有權(quán)簽署協(xié)議”的分條款。

　　2) 鑒于條款（項(xiàng)目背景、雙方協(xié)議基礎(chǔ)）★

　　此條款可以看出雙方簽訂合同時(shí)的一個(gè)對價(jià)，即雙方合作的基礎(chǔ)。如保密協(xié)議中往往寫明一方擁有有價(jià)值的技術(shù)并采取了保密措施，另一方有義務(wù)對此進(jìn)行保密。這些聲明也是雙方發(fā)生矛盾后法官據(jù)以判案的依據(jù)。

　　3) 定義

　　比較大的復(fù)雜合同會有一章節(jié)對經(jīng)常出現(xiàn)的術(shù)語和交易行為進(jìn)行專門定義，比較簡單的`合同則對第一次出現(xiàn)的常用詞語進(jìn)行定義和使用縮略詞就可以了。

　　4) 雙方的權(quán)利義務(wù)★

　　視不同的合同類型、不同的交易情況使用不同的條款。

　　5) 陳述及保證

　　股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同經(jīng)常出現(xiàn)的對公司現(xiàn)有狀態(tài)的一種保證。

　　6) 不可抗力★

　　通常有標(biāo)準(zhǔn)條款，但有時(shí)雙方也會對條款內(nèi)容有不同立場和主張，如外方通常希望把“法律變更”作為不可抗力的情形之一，中方往往就不愿意加入此條款。

　　7) 保密條款★

　　合同生效和期限

　　生效條件有的是法律規(guī)定的必須達(dá)到什么條件才生效，有的則是雙方約定的生效條件。

　　8) 違約責(zé)任★

　　應(yīng)當(dāng)注意的是賠償限額。

　　終止

　　往往根據(jù)雙方談判地位不同，終止條件會有偏向性，如可以單方面終止，但通常終止條件是對等的。

　　9) 法律適用/爭議解決★

　　必要條款，往往要對適用仲裁和法院向客戶提出建議。要從便于執(zhí)行、便于采取保全等方面綜合考慮適用法律和爭議解決方式。

　　10) 其它條款★

　　11) 簽字頁

　　12) 附件

　　其它條款通常包括：

　�。�1） 語言

　　通�？鐕�公司傾向于準(zhǔn)備中英文合同并規(guī)定具有同等效力。有的合同方因?yàn)椴痪邆鋵彶橛⑽暮贤�的能力，則只接受中文。

　　（2） 完整協(xié)議

　　規(guī)定所有的附件是一個(gè)整體，并取代之前的書面或口頭、明示或默示達(dá)成的所有協(xié)議、諒解、磋商或討論的內(nèi)容。

　�。�3） 通知

　　合同通常會規(guī)定一些時(shí)間點(diǎn)，通知條款通常規(guī)定在多少天以內(nèi)某些事項(xiàng)已視為送達(dá)。

　�。�4） 轉(zhuǎn)讓

　　通常規(guī)定未經(jīng)另一方同意，合同不可隨意轉(zhuǎn)讓。

　�。�5） 可分割性

　　通常規(guī)定協(xié)議全部或者部分無法執(zhí)行的話，本協(xié)議其他剩余條款將視為可分割內(nèi)容并將繼續(xù)有效。

　　（6） 無棄權(quán)

　　合同通常規(guī)定合同各方延緩、延遲、寬限、疏忽或暫緩履行合同條款和規(guī)定，不構(gòu)成對合同另一方違約或持續(xù)違約責(zé)任的減損、限制、最小化、豁免、免除，或其他任何形式的放棄。

　�。�7） 無代理關(guān)系

　　通常約定合同無意結(jié)成或創(chuàng)設(shè)任何代理、合伙、合營、雇用與被雇用或特許權(quán)授予與被授予關(guān)系。

　�。�8） 修訂

　　規(guī)定修訂合同的特殊要求，如要求書面形式，或需要政府審批。

　　三、舉例討論

　　代表客戶（跨國公司）起草與地方政府簽署的投資意向書，以新西蘭一奶業(yè)公司投資奶牛場為例。

　　問題：

　�。�1） 為什么要簽署投資意向書？

　　通常為了取得投資地政府的支持和保護(hù)及政策優(yōu)惠。協(xié)調(diào)當(dāng)?shù)嘏c相對方的關(guān)系。

　�。�2） 合同通用條款和創(chuàng)設(shè)條款

　　a) 合同效力和爭議解決

　　因?yàn)橐庀驎�通常不具約束力，但我們可以在合同中規(guī)定其約束力和相應(yīng)的爭議解決條款，如采用仲裁解決爭議。

　　b) 土地租用問題是比較重要的問題，要取得政府的支持和優(yōu)惠，并規(guī)定與土地使用相對方（農(nóng)民）發(fā)生矛盾時(shí)政府的協(xié)調(diào)義務(wù)。

　　c) 各種政策支持和稅收優(yōu)惠。

　　d) 投資規(guī)模和投資時(shí)間點(diǎn)。

　　e) 環(huán)境保護(hù)問題，如糞肥入田問題。

　�。�3） 考慮到和當(dāng)?shù)卣��?村民打交道，不是成熟的合同方，合同語言應(yīng)盡量簡單明了。

　�。�4） 其他應(yīng)考慮事宜。

　　四、審閱修改合同要點(diǎn)

　　審閱修改合同思維步驟與起草合同基本相同，但怎么改？

　　改多少？是我們著重要考慮的問題，修改時(shí)要同時(shí)兼顧客戶的要求，文件起草者的影響和交易方接受程度。在修改時(shí)有以下技巧：（1）使用我們的范本，將客戶特殊條款裝入；（2）直接在客戶文本上修改，用修訂標(biāo)出；（3）提出修改建議或意見時(shí)用“[金杜：]”顯示。

　　在探討改什么這一主題前我們要首先明確一下審查原則。我們在修改時(shí)，要明確合同：

　　（1）是否符合法律法規(guī)要求；（2）交易程序是否完整；（3）是否與其它相關(guān)文件（如主協(xié)議、章程）相一致；（4）對等原則；以及（5）合同本身是否前后一致。在審查時(shí)我們要重點(diǎn)關(guān)注以下條款：

　　我方權(quán)利條款

　　對方義務(wù)和保證條款

　　明確時(shí)間要求，如付款、提交工作成果等

　　違約責(zé)任、賠償限額終止

　　爭議解決

　　在修改合同是要切忌“打補(bǔ)丁”，即不加任何改變或處理將范本里的某個(gè)條款加入某個(gè)協(xié)議，或?qū)�幾個(gè)范本生硬的拼在一起，用詞和語言風(fēng)格及前后沒有照應(yīng)和統(tǒng)一，個(gè)別條款顯得非常生硬和刺眼，形成合同的一塊“補(bǔ)丁”，這是非常不可取的做法。也希望初級法務(wù)人員能在進(jìn)行執(zhí)行和策劃過程中，多多思考，多征求各方和其他律師意見，在實(shí)踐中不斷增強(qiáng)個(gè)人能力。

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